中法史歸納總結(jié)

立法活動(dòng)夏商“夏有亂政而作禹刑”；“商有亂政而作湯刑”；“王命”：誓，誥，命西周《九刑》；《呂刑》；“五禮”（吉，兇，賓，嘉，軍）春秋戰(zhàn)國(guó)《法經(jīng)》（中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)完整的封建成文法典；是一部地主階級(jí)法典）；商鞅改法為律秦朝《云夢(mèng)秦簡(jiǎn)》（《封診式》）漢朝《約法三章》（漢朝第一次立法活動(dòng)）漢律60篇：《九章律》9（蕭何）；《傍律》18（叔孫通）；《越宮律》27（張湯）；《朝律》6（趙禹）魏晉南北朝《新律》（魏國(guó)《魏律》；在漢律基礎(chǔ)上由9章變?yōu)?8章；“集罪例以為刑名，冠于律首”，“八議入律”）；《晉律》（晉國(guó)《泰始律》；律令明確分開；引理入律，理律并重；簡(jiǎn)約；20條；“準(zhǔn)五服以制罪”入律）；《張杜律》注釋（張斐，杜預(yù)）；《北魏律》《大統(tǒng)式》（西魏，對(duì)隋唐有直接影響）；《麟趾格》（東魏）；《北齊律》（北齊；將刑，名結(jié)合為名例律，置于律首；12篇；“重罪十條”入律；標(biāo)志著初步形成封建五刑制“死，流，耐，鞭，仗）《陳律》（“官當(dāng)”制度出現(xiàn)）隋朝《開皇律》（書中所指的“隋律”；12篇500條；確立封建五刑，改“重罪十條”為“十惡”，進(jìn)一步完善“八議”制度和“官當(dāng)”制度）；《大業(yè)律》唐朝《武德律》（開端）；《貞觀律》（總成）；《永徽律》及其《律疏》（我國(guó)現(xiàn)有的第一部完整的法典，也是世界上第一部刑法法典，《唐律疏議》）；《開元律》及其《疏律》（完結(jié)）五代十國(guó)《大周刑統(tǒng)》（《顯德刑統(tǒng)》；以刑為主，附以相關(guān)式，令，格，敕的綜合性形式法規(guī)。）宋朝《宋刑統(tǒng)》（我國(guó)歷史上第一部刊版印刷的法典）遼，金，西《咸雍重修條例》；夏《泰和律義》元朝“約孫”（蒙古部落的習(xí)慣法）；《大扎撒》（蒙古部落時(shí)期的成文法）《條畫五章》（蒙古國(guó)第一次立法）《至元新格》（元朝首部成文法律）《大遠(yuǎn)通制》（成文法與判例法的結(jié)合）《經(jīng)世大典》（仿照唐宋《會(huì)要》的體例，經(jīng)濟(jì)和法律）《元典章》明朝《大明律》（編制體例上篇目以中央行政六部分類）《大明令》（中國(guó)法制史上最后一部以令為命名的法典）大誥（中國(guó)歷史上最普及的法律）和榜文《大明會(huì)典》清朝《大清律集解附例》（順治；清朝入關(guān)后的第一部法典）《大清律集解》（雍正）《大清律例》（乾隆，中國(guó)法制史上最后一部以刑為主，諸法合體的法典）會(huì)典（不只一部）；《理藩院則例》（“西藏通制”）晚清《宣示預(yù)備立憲諭》（大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論）南京臨時(shí)國(guó)民政府北洋政府南京國(guó)民政府革命根據(jù)地時(shí)期人民民主專政《欽定憲法大綱》（中國(guó)歷史上第一部憲法性文件；正文“君上大權(quán)”14，附錄“臣民權(quán)利義務(wù)”9）《十九信條》《大清現(xiàn)行刑律》（作為指定新刑律的一部過度性法典）《大清新刑律》（中國(guó)歷史上第一部刑法典）《臨時(shí)政府組織大綱》（標(biāo)志著清朝的滅亡）《臨時(shí)約法》《中華民國(guó)憲法草案》（《天壇憲草》）《中華民國(guó)約法》（“袁記約法”）《中華民國(guó)憲法》（“賄選憲法”，中國(guó)歷史上第一部正式憲法）《六法全書》（憲法，民法，民事訴訟法，刑法，刑事訴訟法，行政法）《中華民國(guó)民法》（中國(guó)歷史上第一部正式頒布的民法典）《中華民國(guó)憲法》（“薄記憲法”）《中華蘇維埃共和國(guó)憲法大綱》（1931宣布中華蘇維埃共和國(guó)成立；修改1934，增加了“同中農(nóng)鞏固的聯(lián)合”《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》（抗日）井岡山土地法1928，興國(guó)土地法1929，《中華蘇維埃共和國(guó)土地法》1931《中國(guó)土地法大綱》1947

立法指導(dǎo)思想夏商西周“恭行天罰”；“天討”“天罰思想”；“明德慎罰”；“禮治思想”春秋戰(zhàn)國(guó)“禮制”（維護(hù)上下尊卑貴賤的等級(jí)制度）；“少賞多罰和輕罪重罰”；“緣法而治，保證法的實(shí)施”；“刑不避大臣，賞善不遺匹夫”；“賞罰必于民心”秦朝法，術(shù)，勢(shì)結(jié)合；“緣法而治”；“法令由一統(tǒng)”；“貫徹重刑主義原則”漢朝魏晉南北朝唐朝“黃老思想，無為而治”（漢初期）；“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，“德主刑輔”（漢武帝開始）“治定之化，以禮為首，撥亂之政，以刑為主”；“嚴(yán)刑重禁，信賞必罰”禮法并用治國(guó)的思想；法律內(nèi)容要統(tǒng)一，簡(jiǎn)約和穩(wěn)定的思想；慎重行刑的思想宋朝“加強(qiáng)中央集權(quán)，防止分裂割據(jù)”；“崇文抑武，儒道兼用”；“強(qiáng)調(diào)慎法，法貴力行”；“義利并用，通商惠工”元朝“循舊禮，重綱常之教”；“行漢法，借鑒漢族的法律制度”；“保存蒙古舊制，實(shí)行民族分治政策”“刑亂國(guó)用重典”；“禮法結(jié)合，明刑弼教”“全面繼承明朝法制”；“首崇滿洲”基礎(chǔ)上的“滿漢一家”政策；“以刑弼教”；嚴(yán)懲思想犯罪（文字獄）明朝清朝刑事法律規(guī)范夏刑罰：“五刑”（大辟，宮，劓，墨，髕）商罪名：不孝；不從王命；危害社會(huì)，破壞秩序；賊殺；不事農(nóng)業(yè)；棄灰于公道原則：罪及本人，刑不株連；疑罪從輕；不殺無辜的恤刑；過失從輕西刑罰：死刑；肉刑；贖刑；鞭撲刑；拘役周罪名：不孝不友；違抗王命；暴亂；殺人；變更制度；寇攘奸宄；違背契約；群飲；失農(nóng)時(shí)；淫亂）；原則：矜老恤幼；區(qū)分故意與過失（非眚和眚），慣犯與偶犯；罪刑相當(dāng)；罪疑從輕，眾疑則赦；“罪弗及嗣”罪不相及；同罪異罰；世輕世重；正當(dāng)防衛(wèi)秦刑罰：笞；徒；遷；肉（斬左趾）；死刑（具五刑）；經(jīng)濟(jì)刑（貲，贖，收）；羞辱刑朝罪名：危害皇權(quán)；侵犯人身安全；侵犯財(cái)產(chǎn)；瀆職；妨害社會(huì)管理秩序；妨害婚姻家庭秩序原則：規(guī)定刑事責(zé)任年齡；區(qū)別犯罪意識(shí)，故意與過失；從重從輕；數(shù)罪并罰和從一重處罰；計(jì)贓論罪；連坐；誣告反坐；同罪異罰；法律的效力范圍（空間，時(shí)間）漢刑罰：廢除肉刑（刑制改革）；徒刑有期；“女徒顧山”朝罪名：危害政權(quán)（反逆，群盜，首匿，通行飲食，見知故縱）；侵害皇權(quán)和危害皇帝人身安全；危害中央集權(quán)罪（左官）；思想言論原則：“上請(qǐng)”；親親得相首匿；矜恤老幼婦殘；自首減免刑罰；誣告反坐；法不追究既往魏刑罰：流刑重視與規(guī)范化；宮刑正式廢除；縮小連坐范圍；同意刑種初步形成封建五刑制晉罪名：侵犯皇帝；違反軍法；官吏職務(wù)犯罪；侵犯人身，財(cái)產(chǎn)的犯罪；其他（持質(zhì)，左道等）南原則：八議制度入于律；“官當(dāng)”制度的實(shí)施；重罪十條的確立；親屬相犯“準(zhǔn)五服以制罪”；矜老恤幼；緩刑免刑；發(fā)意北，再犯從重；疑獄以經(jīng)義斷決；重刑注意；區(qū)分故意與過失朝唐刑罰：笞；仗；徒；流；死；“十惡”朝罪名：侵犯皇權(quán)和國(guó)家政權(quán)；危害人身安全；侵犯官私財(cái)產(chǎn)；危害公共安全。違反封建禮教和管理秩序；職務(wù)犯罪；軍事犯罪原則：“八議”；“上請(qǐng)”；減；贖；“官當(dāng)”；其他（老幼廢疾減免刑罰；更犯；“六贓”；自首；共犯；兩罪從重處罰；同居相為隱；化外人相犯；比附原則）宋刑罰：笞；仗（折杖法）；徒；流；死；刺配；凌遲朝罪名：新設(shè)罪名（“天地壇非執(zhí)事輒臨”；“盜剝桑柘之禁”）原則：“賊盜”加重；官吏從寬；自首放寬；限制“官當(dāng)”；法外行刑；量刑新原則（設(shè)立重法地之制與加重對(duì)侵犯財(cái)產(chǎn)罪的量刑）元刑罰：笞杖（尾數(shù)為七）；折杖與徒；流與死；刺字朝原則：禁止?jié)h人與蒙古人斗毆（燒埋銀）；漢人犯盜要刺字，蒙古人不用；審理機(jī)關(guān)不同明刑罰：安置；遷徙；口外為民；充軍；凌遲；刺字朝原則：等級(jí)不平等；法定罪刑與有限類推并存；從重從輕；涉外屬地；“輕其所輕，重其所重”清刑罰：笞；仗；徒；流；死；充軍；“發(fā)譴為奴”朝原則：旗人刑法上之特權(quán)；因俗制宜之少數(shù)民族刑法；文字獄法律形式秦朝漢朝唐朝五代十國(guó)宋朝律，令，程，式，法律答問，廷行事律，令，科，比（決事比）律，令，格，式，典律，律疏，格，式，令，敕，編敕及刑統(tǒng)刑統(tǒng)，編敕，編例，條法事類（南宋）民事法律西周所有制制分封制，井度（土地，田制財(cái)產(chǎn)等）契約制度“質(zhì)人”；“質(zhì)”；“劑”；“傅別”漢朝唐朝均田制宋朝元朝“義莊”（族產(chǎn)，家族共有）明朝強(qiáng)調(diào)先占原則；典權(quán)（典，賣分離；典權(quán)正式入律；典權(quán)的范圍擴(kuò)大“契有兩本，各提本�！薄笆腥�”（即在契約中蓋有官印）；“設(shè)身折酬”（只是男子）；“備償”婚姻制度一夫一妻多妾制；父母之命，媒父母之命，結(jié)婚的年媒妁之言；齡；限制悔報(bào)婚書；私婚；離婚妁之言；法定婚齡；“六禮”；同姓，父母喪期不得嫁娶；不同等級(jí)不可通婚；“七出”；“三不去”；父權(quán)，夫權(quán)，妻妾地位懸殊繼承制度“宗姚”，“地位”，財(cái)產(chǎn)繼承：嫡長(zhǎng)子王位嫡長(zhǎng)子繼承：“父子相傳，漢之約約；聘財(cái)；（重視女同姓，親子的離婚屬，良賤不的結(jié)婚；與逃亡女，監(jiān)臨官與其部下之女不得結(jié)婚；“恐喝”或強(qiáng)娶的不得為婚；和離；義絕；身份繼承（祭祀，封爵）只有嫡長(zhǎng)子才能“命繼子”，“立繼子”，異姓養(yǎng)子，女兒入贅：養(yǎng)老女婿，年限女婿，出舍女婿，歸宗女婿；“接腳夫（婿）”，“收繼婚”權(quán)利）也�！必�(cái)產(chǎn)：繼承；一的財(cái)產(chǎn)繼私有財(cái)產(chǎn)般，戶絕，承；遺囑繼實(shí)行族內(nèi)死商，女子承法規(guī)繼承，父母的財(cái)產(chǎn)繼在世時(shí)即承將家產(chǎn)均分人的身份君，官，民（百姓）；“良人”；“賤民”（奴隸地位最低）民事法律關(guān)系的主題范圍農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者，家內(nèi)服役者，手工勞動(dòng)者與商人獲得主體地位

蒙古貴族；地主；商人；農(nóng)民；奴隸（驅(qū)奴）

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中國(guó)法制思想史考試重點(diǎn)內(nèi)容全面復(fù)習(xí)版:^$F.Q0u&D!W#A4O

第一編奴隸社會(huì)夏、商、西周時(shí)期的法律思想概述)a&Y&r/F;r

商朝的刑法總稱“湯刑”。商朝的刑法總類繁多，極為殘酷，除割鼻、斷手、刖足等肉刑外，還有炮烙、剖腹、活埋、醢脯等酷刑。

夏、商、西周時(shí)期奴隸主階級(jí)所使用的思想武器，主要是神權(quán)思想和宗法思想，他們的法律思想也受二者的支配。因此，這一時(shí)期的主要法律思想，也就是奴隸主貴族的神權(quán)法思想和宗法為核心的禮治思想。

第一章夏、商、西周的神權(quán)法思想

夏、商、西周的神權(quán)法思想有一個(gè)發(fā)展變化過程，大體可以概括為：形成于夏代，極盛于殷商，動(dòng)搖于西周。

第一節(jié)夏、商奴隸主的“天命”、“天罰”思想5C!m/l8L%S%D;W9?.S5[(w9_一、夏代的神權(quán)法思想"W8@"d1y"O1[1O

相傳夏朝奴隸主已開始利用“天命”、“天罰”的神權(quán)法思想對(duì)奴隸進(jìn)行欺騙，給夏王的統(tǒng)治被上一件合法的外衣。%@1^+s+]#^8A2N2^+t

第二節(jié)西周“以德配天”的君權(quán)神授說"O1^1C-gD6~$`-]一、神權(quán)法思想在西周的變化

神權(quán)法思想在西周發(fā)生了一次重大變化。由于商朝滅亡這樣的嚴(yán)酷的事實(shí)，迫使周公不得不另外尋求思想武器，于是提出了天命轉(zhuǎn)移的“以德配天”說。-^7h"X7G:q-l

第二章維護(hù)宗法等級(jí)制的禮治與“明德慎罰”思想第一節(jié)以“親親”、“尊尊”為原則的禮治

“周公制禮”：即在周公的主持下，對(duì)以往的宗法傳統(tǒng)習(xí)慣進(jìn)行了補(bǔ)充、整理，制定出一整套以維護(hù)宗法等級(jí)制為中心的行為規(guī)范以及相應(yīng)的典章制度、禮節(jié)儀式。與這套禮制相適應(yīng)，西周統(tǒng)治者在政治法律思想方面所實(shí)行的就是以“親親”、“尊尊”為基本原則的禮治。"\\"k;y#u4~!_0M2_2g4{9Z

二、禮治的基本特征1c7i*q2C%R

即“禮不下庶人，刑不上大夫”。5o;f2~!N4P:b第二節(jié)周公的“明德慎罰”思想3E3h!t&b0K!h一、“明德慎罰”

周公提出了“明德慎罰”說。;M3b,u3p4i-B/j#~

所謂“明德”，就是要加強(qiáng)自我克制，實(shí)行德治的意思。二、區(qū)別對(duì)待，罪止一身%t(r)^4w8d-|3F-c

周公“慎罰”說的主要內(nèi)容是：其一，他要求對(duì)罪犯進(jìn)行具體分析，區(qū)別對(duì)待。其二，反對(duì)族株連，主張罪止一身。其三，反對(duì)亂罰無罪，殺無辜。其四，刑罰適中。&q2U,}1i!|0h3D第三章春秋時(shí)期革新家的法律思想奴隸主貴族的革新代表：管仲。

從舊貴族轉(zhuǎn)化而來的新的封建貴族革新代表：子產(chǎn)。新興的地方階級(jí)革新代表：鄧析。

第一節(jié)管仲的改良舊禮和以法統(tǒng)政思想8y!q:h-j5l.F6zS管仲的事跡和言論主要保留在《左傳》、《國(guó)語(yǔ)》、《管子》以及《史記》之中。6E9R(|9l/_一、“修舊法，擇其善而業(yè)用之”6K/H"J4x1,4`,n5x~3D5`

管仲在繼承周禮的同時(shí)，又對(duì)周禮進(jìn)行了四個(gè)方面的改造：一是打著“尊王”即維護(hù)周天子的旗號(hào)，“挾天子以令諸侯”，以“尊王攘夷”和維護(hù)周禮為名，建立齊國(guó)的君主集權(quán)制和霸主地位。二是突破了“禮不下庶人，刑不上大夫”的傳統(tǒng)，強(qiáng)調(diào)“萬物待禮而后定”，用禮來教育和引導(dǎo)民眾；同時(shí)用削奪封邑的方法打擊分封制貴族，加強(qiáng)諸侯的權(quán)勢(shì)。三是打破了“親親”的宗法原則，任用賢能。四是批判“刑不可知”和輕視法度的舊傳統(tǒng)，主張以法令作為人們言行的準(zhǔn)則，以公開的法律作為標(biāo)準(zhǔn)，用賞賜以資鼓勵(lì)，用刑罰糾正偏頗。二、“作內(nèi)政而寄軍令”

管仲主張以法理政，以法統(tǒng)軍，以法治民，并在制度上將這三者結(jié)合起來。這是管仲法律思想的主要表現(xiàn)。.u2`.b7D6k管仲在相齊之初，就提出了自己治國(guó)的總方針：“作內(nèi)政而寄軍令”，富國(guó)強(qiáng)兵。0zJ6},I9P6?i6`7l

為實(shí)現(xiàn)這一主張，管仲提出了“四民分居定業(yè)”論。“四民分居定業(yè)論”的思想具體化是“三國(guó)五鄙”制度。三、“令順民心”，“與民分貨”2w+k&s(M0U5_

管仲提出了“倉(cāng)廩實(shí)則知禮節(jié)，衣食足則知榮辱”的著名論斷。

管仲的經(jīng)濟(jì)改革內(nèi)容是：1.提出了“通貨積財(cái)，富國(guó)強(qiáng)兵”的方針。2.大興漁業(yè)、鹽業(yè)和冶鑄業(yè)；在農(nóng)業(yè)方面，他主張“均地分力”，“與民分貨”。3.提出了“相地而衰征”的租賦原則。第二節(jié)子產(chǎn)的立法救世思想h"T7h-[;C5^8O2L一、對(duì)“禮治”的繼承和改造

隨著奴隸制向封建制的演變和思想的發(fā)展，禮的實(shí)行范圍、表現(xiàn)形式、內(nèi)容實(shí)質(zhì)較前都發(fā)生了變化。這種變化在思想上的最早表現(xiàn)，一是晉國(guó)女叔齊明確地區(qū)分禮與儀，一是鄭國(guó)子產(chǎn)強(qiáng)調(diào)禮是人們的行為規(guī)則。

二、改革內(nèi)政，創(chuàng)立新制*b$U)f$w(q.s+d2h

1.子產(chǎn)也是從改革行政編制和土地制度入手的。在他執(zhí)政的第一年，便“使都鄙有章，上下有服，田有封洫，廬井有伍�！�2.又“作丘賦”。3.還堅(jiān)持“擇能而使”的用人原則。4.鑄刑書，公布成文法。

三、鑄刑書，公布成文法;`7|&AbV1N.x6d這便是公元前536年的“鑄刑書”。

“刑書”是指刑法條文�！拌T刑書”是將刑法鑄造在金屬器物上，予以公布。$~f/f(M"],y1a"Y{+M-U:a

子產(chǎn)鑄刑書及爭(zhēng)論，在中國(guó)法律思想史上有著重要的意義。首先，它沖破了秘密刑思想的束縛，第一次肯定了公布成文刑法的“合禮合法”。這也正是叔向責(zé)難的主要依據(jù)。叔向說，過去先王們都是根據(jù)事情的輕重來定罪的，因?yàn)楹ε掳傩諅冇袪?zhēng)執(zhí)之心，所以不頒布刑法規(guī)定。如果百姓們知道了法律上的成文規(guī)定，就不恭敬長(zhǎng)上了。顯然，采取這種秘而不宣的刑法原則，主要目的是使人民經(jīng)常處于“刑不可知，則威不可測(cè)”的恐怖狀態(tài)，以便于貴族們的獨(dú)斷專行。而新刑書的公布，也恰恰在于使“民知有辟，則不忌于上”，體現(xiàn)了春秋后期新興地主階級(jí)、商人和勞動(dòng)人民的保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)、人身權(quán)利和熱執(zhí)法公平的要求，使定罪量刑有一個(gè)公開的、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。因此，公布成文法思想的提出，標(biāo)志著罪刑擅斷思想的動(dòng)搖和法治思想的出現(xiàn)。子產(chǎn)的貢獻(xiàn)，是在思想上使過去的禮、刑相分走向禮、刑統(tǒng)一，把公布成文法說成禮治的體現(xiàn)。同時(shí)，他與叔向的爭(zhēng)論也表露出后來的禮治與法治的分歧。盡管子產(chǎn)自己堅(jiān)持鑄刑書合乎禮，但后來的法家都不約而同的將公布成文法作為“法治”的內(nèi)容和前提，因此交口稱贊子產(chǎn)的政績(jī)。這說明子產(chǎn)是法家的先驅(qū)人物。其次，它打破了“刑不上大夫”的傳統(tǒng)，明確肯定了法律對(duì)于限制貴族特權(quán)的重要作用。四、寬猛并用的刑法思想

（一）以“寬”服民和以“猛”服民.X&J;[,T1i&}（二）罪刑相當(dāng)與以情斷獄)C&T"P#f"x+c/\\$F;[7v第三節(jié)鄧析的“不是禮義”思想&y*a&U6T!q$]%p

鄧析的哲學(xué)邏輯思想十分豐富，被譽(yù)為先秦名辯思潮的創(chuàng)始人。因此，與管仲、子產(chǎn)同時(shí)稱為戰(zhàn)國(guó)法家學(xué)派的先驅(qū)人物。

一、對(duì)“先王之禮”的否定和批判)k)q:Q;d7D&e+q

《荀子.非十二子》中明確指出了鄧析思想的主要傾向，即“不法先王，不是禮義”。0i5RA2u1^-H

二、辯析法律概念，私自制定“竹刑”#u!_/H$q$E"U,F5h,g

鄧析很重視法律，對(duì)法律也很有研究。由于他不滿子產(chǎn)對(duì)周禮的改良，因此對(duì)于子產(chǎn)刑書也持否定的態(tài)度，于是私自編定了一部更能適應(yīng)新興地方階級(jí)要求的刑法。因?yàn)閷懺谥窈?jiǎn)上，所以稱為“竹刑”。“竹刑”實(shí)施之后產(chǎn)生了明顯的效果，即時(shí)在當(dāng)時(shí)也受到了人們的稱贊，在當(dāng)時(shí)的影響很大。成文法的實(shí)施和訴訟的廣泛，必然促使人們研究法律的具體規(guī)定和運(yùn)用，因而出現(xiàn)了一批“辯士”和訟師，鄧析就是其中的主要代表。鄧析之所以大受民眾的歡迎，是因?yàn)樗麑?duì)法律的理解和解釋與執(zhí)政者的看法相反，同時(shí)也因?yàn)樗�運(yùn)用邏輯推理的名辯方法，從而能夠把握法律的具體規(guī)定，對(duì)有關(guān)名詞概念以及案情事實(shí)，巧妙地加以推衍。第四章儒家的法律思想

儒家是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期形成最早、影響較大的一個(gè)學(xué)派。以孔丘、孟軻和荀況為主要代表。儒家這三位代表人物各有自己的思想特點(diǎn)，如孔、孟代表著封建貴族的利益，而荀況反映了新興地地主階級(jí)的要求。*v"W#N!S1[,|/w-o@;\\0s第一節(jié)儒家法律思想的特點(diǎn)及其演變1}+I3sm4c一、“為國(guó)以禮”的禮治論{*Q)S.Ol4B

儒家對(duì)西周之禮的重要改造經(jīng)歷了三個(gè)階段：孔丘以仁入禮，突出了禮的倫理性和強(qiáng)制性；孟軻倡導(dǎo)“仁政”，使禮成為國(guó)家意志的表現(xiàn)；荀況溝通禮、法，使“禮治”理論化、系統(tǒng)化、制度化。

（一）以“五倫”為中心，強(qiáng)調(diào)“正名分”（二）以家族為本位，強(qiáng)調(diào)“孝”、“忠”。這是以家族為本位的主要思想表現(xiàn)。（三）以等差為基礎(chǔ)，強(qiáng)調(diào)“別貴賤”

二、“為政以德”的德治論%?/q6B7Z4t/c0c/C（一）德刑并用，以刑輔德（二）注意教化，以德去刑

儒家教化的內(nèi)容：1.“導(dǎo)之以德，齊之以禮”。2.以“重義輕利”為內(nèi)容。（三）恤刑慎殺，先教后刑"{0d1m)s&j.L.z%o三、“為政在人”的人治論（一）圣賢決定禮法

荀況提出了“有治人，無治法”的論斷。%T8x&V.[5U#P（二）“身正”則“令行”（三）法先王，順人情

第二節(jié)孔丘以仁、禮為核心的法律思想&P,I!E*|$X)w)l7c孔丘（前551前479），字仲尼，出身于宋國(guó)貴族。此后一直從事教育�？浊鸬姆�律思想也是以“仁”、“禮”為核心的。他主張以禮治國(guó)，旨在強(qiáng)調(diào)立法司法必須以“親親”、“尊尊”的等級(jí)名分作為指導(dǎo)；主張“導(dǎo)德齊禮”，認(rèn)為道德教化的作用大于法律強(qiáng)制；主張“身正令行”，要求統(tǒng)治者必須以身作則；主張恤刑少殺，指出禮義以及刑罰都具有預(yù)防犯罪的作用。總之，孔丘維護(hù)“禮治”，重視“德治”，提倡“人治”，繼承和發(fā)展了西周的“禮治”和“明德慎罰”思想，奠定了整個(gè)儒家法律思想的理論基礎(chǔ)，起到了為封建制度立法立言和承先啟后的重要作用�？浊鸬乃枷胙孕�，見于《論語(yǔ)》、《左傳》及《史記》。-d4B&N3w)z0_"K一、以“仁”為核心的法律觀仁的基本含義是“愛人”。

孔丘的仁者“愛人”雖然有“泛愛眾”、“博施”的因素，但并不是平等地愛上一切人，它帶著深刻的宗法等級(jí)制度的烙印，從而使孔丘的仁表現(xiàn)出明顯的宗法性、等級(jí)性和強(qiáng)制性。

其次，孔丘的“愛人”又是有等級(jí)的，等級(jí)不同，愛的具體要求也不同。其根本出發(fā)點(diǎn)，就是“尊尊”。

二、禮是立法、司法的指導(dǎo)原則:P;_,\\3WB"|$G

具體表現(xiàn)在：第一，主張“正名”，以法律嚴(yán)格維護(hù)“君臣父子”的等級(jí)名分。第二，主張“禮樂征伐自天子出”。第三，主張“父子相隱”。這是“為親者諱”的周禮在判斷是非與犯罪問題上的反映。孔丘認(rèn)為，父子之間應(yīng)該互相隱瞞犯罪，而不應(yīng)該互相告發(fā)�！案笧樽与[，子為父隱，直在其中矣”（《子路》）。這一主張，是以家庭為本位的宗法制度在司法方面的具體表現(xiàn)，也是后來封建法律允許親屬相隱的張本。第四，反對(duì)“鑄刑鼎”。三、道德教化高于法律強(qiáng)制%k4U8P9_(n8G;v0I&x-a,X（一）先教后刑，強(qiáng)調(diào)道德感化的作用

（二）寬猛相濟(jì)，以刑罰輔助德教2h7F:P2~3|!}+C(D"Q4P（三）以德去刑，德教具有消滅犯罪的功能

第三節(jié)孟軻以“仁政”為中心的法律思想3D4l3X#[2z$^8`3}#[孟軻（約前390前305），鄒人。他忠實(shí)地繼承和發(fā)展了孔丘的思想，在中國(guó)封建社會(huì)的思想界其地位僅次于孔丘。孟軻是代表新興地主階級(jí)中的封建貴族利益的思想家，在政治上提倡“王道”，反對(duì)“霸道”；提倡“仁政”，反對(duì)暴政。在經(jīng)濟(jì)上，他主張恢復(fù)西周的井田制，反對(duì)土地兼并；主張輕徭薄賦，反對(duì)橫征暴斂。在學(xué)術(shù)思想上，通過對(duì)法家、墨家的批判，發(fā)展了孔丘的思想，提出了系統(tǒng)的性善論和“民為貴”的思想，以及完整的“仁政”學(xué)說，從而形成了儒家的“道統(tǒng)”，即孔孟之道。孟軻的思想，包含著民本主義、限制君權(quán)等積極因素，同時(shí)對(duì)強(qiáng)化封建綱常起了很大的作用，成為維護(hù)封建統(tǒng)治的理論基礎(chǔ)。4["e"g"u#l7t;`0x"D一、與政治法律結(jié)合的“仁政”說

孟軻第一個(gè)提出了系統(tǒng)的“性善”理論，他認(rèn)為人生來便具有為善的天性，即所謂“四心”：惻隱之心，羞惡之心，恭敬之心，是非之心。,N*|#u7W)Y6z0r6y二、“仁政”在法律思想上的表現(xiàn)

“仁政”是孟軻思想的核心，是他針對(duì)戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的形勢(shì)提出的治國(guó)之道，也是他對(duì)孔子“德治”的發(fā)展和對(duì)法家“法治”的否定。

孟軻論法就是以“仁政”作為指導(dǎo)，圍繞著“省刑罰、薄稅斂”這一中心而展開的。.x8Z5[3q/_#?:f7f5a

三、“惟仁者宜在高位”的人治論3f*I1I!?-o0e;u.y

孟軻對(duì)孔子仁治論的發(fā)展表現(xiàn)在：1.主張“尊賢使能”。2.“惟仁者宜在高位”。包括：（1）“民為貴，社稷次之，君為輕”。（2）暴君可以“放”、“伐”和“民貴君輕”思想。%N-D%A*w4s&c"b6RZ

第四節(jié)荀況的禮法統(tǒng)一觀二、引法入禮，禮法結(jié)合

荀況是中國(guó)歷史上最早將禮與法結(jié)合起來，以“法治”充實(shí)“禮治”的思想家。具體表現(xiàn)在四個(gè)方面：第一，以“明分使群”的禮法起源論論證封建官僚等級(jí)制度的必要和合理。第二，強(qiáng)調(diào)禮的實(shí)質(zhì)和作用在于“分”、“別”，即區(qū)別等級(jí)。第三，突出了“禮”的客觀性、強(qiáng)制性和制度性。第四，主張以禮“舉賢能”，確立官僚制度。四、重視“法義”，嚴(yán)格執(zhí)法

注重對(duì)法進(jìn)行理論分析，從法理學(xué)的角度闡述法律的作用和具體內(nèi)容，是荀況論法的特點(diǎn)。0w;V%LY!},I1Z

五、“有治人，無治法”的人治思想

第一，“有治人，無治法”，決定國(guó)家治亂興亡的是充當(dāng)統(tǒng)治者的人，而不是法令。第二，法是人制定的，作為統(tǒng)治者的“人”決定著作為國(guó)家制度的“法”。第三，法人靠人來掌握和執(zhí)行。所謂“法不能獨(dú)立，類不能自行，得其人則存，失其人則亡”。第四，法律不能適應(yīng)實(shí)際情況的不斷變化，要靠人的靈活運(yùn)用和當(dāng)機(jī)立斷。2r1J,`?%|%Y-W/^第五章墨家的法律思想,b)U6w$Fq0{];u$b墨家是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期以墨翟為創(chuàng)始人，反映小生產(chǎn)者利益和要求的學(xué)派，并且是唯一能與儒家相抗衡的學(xué)派。戰(zhàn)國(guó)中后期，墨家學(xué)說仍很盛行，與儒家并列為“顯學(xué)”。(b,p/L"n2?&H第一節(jié)墨家以“兼愛”為核心的法律觀

墨家提出了以“天志”為表現(xiàn)形式，以“兼愛”為中心內(nèi)容的理想法觀念。由于“天志”的集中要求表現(xiàn)為“愛人利人”，所以必然將“兼相愛、交相利”及其具體原則作為衡量一切是非、曲直、善惡、功過的客觀標(biāo)準(zhǔn)。

一、“天志”是法律的來源6`4d2_)o%n"I

“以天為法”是說法律效力的基礎(chǔ)：“以天為法，動(dòng)作有為，必度于天。天之所欲則為之，天所不欲則止�！薄疤熘�所欲”與“不欲”，說明天是有意志的�！耙蕴鞛榉ā本褪前堰@種“天志”確立為法律，人們的思想和行為都要符合天的意志：凡是天所要求的，就堅(jiān)決去做；而天所反對(duì)的，就堅(jiān)決不做；違反了“天志”，“必得罰”�？傊�，要用“天志”作為測(cè)定是非善惡的客觀依據(jù)，作為衡量人們言行的最高標(biāo)準(zhǔn)。由此可見，“法天”和“天志”，不僅是墨家構(gòu)建自己思想體系的基礎(chǔ)，而且是其法律思想的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。因此，了解“天志”，是把握墨家法律觀的關(guān)鍵。

二、“天志”具有“賞善懲惡”的功能/`&z(aZ/We0C

為什么要“以天為法”，而“天志”能夠成為法律的來源和基礎(chǔ)呢？第一，“天志”愛人，“天”是為了庶民百姓的利益而造就世界萬物的。第二，“天”具有主宰人間賞罰的最高權(quán)威，君主也必須按照“天志”辦事。第三，“天”兼有萬物，一視同仁，“天志”的公正無私是普遍和永恒的。第四，”天”是人類的良知和正確認(rèn)識(shí)的總根源�！凹嫦鄲郏�交相利”是“天志”的主要內(nèi)容。“尚同”是“天志”的表現(xiàn)。“尚賢”雖然是古代圣王治國(guó)的成功經(jīng)驗(yàn)，但墨翟也認(rèn)為是“圣王”們“取法于天”的結(jié)果。“非攻”更直接來自“天志”。

三、“天志”是墨家的理想法5D7R4R;X*T1F+`(U*m6A四、“兼愛”是“天志”法律觀的核心!g;a9n)w/T8M;C2}2~墨家不但以“兼相愛、交相利”為理想的社會(huì)，而且作為“天志”的主要要求，以“兼愛”和“交利”為標(biāo)準(zhǔn)衡量各國(guó)的法令制度，評(píng)價(jià)各家的思想學(xué)說，特別要將它貫徹到立法和司法之中。第二節(jié)墨家的立法和司法思想

如果說，“天志”是墨家的理想法在思想形式上的表現(xiàn)，那么“義”則是他們關(guān)于法律的具體主張的概括用語(yǔ)。那么什么是“義”的主要內(nèi)容呢？就是互惠互利。&c"~"j#V,e7e)b3@,c&l6c

一、“一同天下之義”的法律起源論

“一同天下之義”，就是用“兼相愛、交相利”來統(tǒng)一人們的思想，建立安定的秩序。墨翟認(rèn)為國(guó)家和法律的產(chǎn)生，是出于“統(tǒng)一思想”的需要。墨家提出這種“一同天下之義”的起源論，目的在于使“兼愛”、“交利”能夠上升為國(guó)策和法律，以便用國(guó)家強(qiáng)制力自上而下地貫徹，從而統(tǒng)一人們的思想，建立對(duì)勞動(dòng)者有利的社會(huì)秩序。這個(gè)法律起源論的其特點(diǎn)是：1.表現(xiàn)出濃厚的神權(quán)色彩；2.表現(xiàn)出尊君集權(quán)的傾向；3.表達(dá)了勞動(dòng)人民要求建立自己的政權(quán)和法律的愿望；4.總的來說，墨家的法律起源論是進(jìn)步的。二、法律必須以“為萬民興利除害”為目的

三、法律應(yīng)維護(hù)勞動(dòng)者的基本權(quán)利1R:x8v1c(U/`/q!e)u

首先是生存權(quán)利，其次是財(cái)產(chǎn)的私有權(quán)利，再次是“農(nóng)與工肆之人”參與政治的權(quán)利。

顯然，“不黨父兄，不偏富貴”是對(duì)周禮“親親”、“尊尊”的否定：舉“農(nóng)與工肆之人”在于要求把農(nóng)工勞苦大眾從貴族專政的桎梏之下解放出來；至于“官無常貴，民無終賤”的口號(hào)，則破天荒地表達(dá)了庶民階級(jí)參加政權(quán)和提高社會(huì)地位的強(qiáng)烈要求。"B6Ia"r7w:Q9q"[/?四、君主集權(quán)的法律統(tǒng)一觀點(diǎn)3S#L7V,t#b,N

他的“一同天下之義”的法律起源論和“天下之百姓皆上同于天子”的尚同主張，集中地反映出君主集權(quán)的法制觀點(diǎn)。!T&f"r-X*r6BX五、處理國(guó)家關(guān)系的準(zhǔn)則

相愛、互利、平等。!b0R+w3tG*\\9?*H7g第六章道家的法律思想

道家是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期以老子和莊子為主要代表，反映一部分“隱士”的思想要求的學(xué)派。"r6z4y+j*t"r2e"m$n3e

第一節(jié)《老子》的法律哲學(xué)

一、崇尚自然，主張以道統(tǒng)法-T-o$t8s4y,l#~.\\:s4F中國(guó)思想史上，《老子》最先提出了“自然”概念�！白匀弧笔恰暗馈钡谋举|(zhì)，“道”是“自然”的表現(xiàn)。,Q5J&Y2\\-z/|.e*]"S

道的涵義：1.常以“天道”相稱；一是從統(tǒng)治方術(shù)方面，指統(tǒng)治都制馭天下的最高原則和根本策略；2.又稱“君人南面之術(shù)”。6I~1V6_8})|

它還從權(quán)威性、普遍性、客觀性、公平性等方面論證了這種自然之道在維護(hù)社會(huì)秩序，制約人們的言行舉止，指導(dǎo)治理國(guó)家中的作用，提出了我國(guó)古代最早的自然主義的法律觀念。1K7P;X-h9K%~0W,P0_

二、“無為而治”在法律思想上的體現(xiàn)

“無為”本來是一種人生觀，將“無為”作為一種政治原則，在春秋末期已經(jīng)出現(xiàn)。但孔子的“無為”旨在強(qiáng)調(diào)“禮治”。)X3J$u/m7C(c

真正使“無為而治”系統(tǒng)化而成為理論的是《老子》。6i2p:w6]%l7w8j%r4~“無為而治”的理論根據(jù)是“道”。

“無為而治”的現(xiàn)實(shí)依據(jù)是變“亂”為“治”。:d6j/@8i9J;C總觀《老子》全書，作為政治原則的“無為而治”主要是指“為無為”和“無為而無不治”。){,?.J"d&_"O

那么，怎樣才能做到“無為而治”呢？首先，對(duì)于統(tǒng)治者，《老子》提出“去甚、去奢、去泰”作為總的原則。其總的原則是“三絕”：“絕圣棄智”、“絕仁棄義”、“絕巧棄利”。要求統(tǒng)治者做到“三去”，要求被統(tǒng)治者作到“三絕”。這也正是《老子》“無為而治”的總綱領(lǐng)。"z2C1\\6r!T7j

第二節(jié)《莊子》的法律虛無主義思想8q7Q.w&s*Y《莊子》提出了中國(guó)最早的道德虛無主義和法律虛無主義，使道家思想中的消極方面更為消極。!t&n3A,l"U,],x*h0R8o7E

第七章法家的法律思想%{5_8Y5N$K&s7?&p2x&k

學(xué)術(shù)界一般將戰(zhàn)國(guó)初期和中期的法家稱為前期法家，主要代表有李俚、申不害、慎到、商鞅等；將戰(zhàn)國(guó)末期的法家稱為后期法家，主要代表是齊國(guó)法家、韓非和李斯。:o+}0?"G#E0^9|"V)c6O

在法家內(nèi)部，又分為不同的流派，每個(gè)代表人物也獨(dú)具特色。前期法家強(qiáng)調(diào)“變法”，并提出了明確的變法措施；而后期法家更注重“定法”，主張將現(xiàn)實(shí)的封建秩序用法律固定下來。從主要代表人物來看，前期法家中的慎到強(qiáng)調(diào)以權(quán)勢(shì)行法，被稱為重“勢(shì)”派；申不害強(qiáng)調(diào)謀略、權(quán)術(shù)與法結(jié)合，被稱為重“術(shù)”派；商鞅則強(qiáng)調(diào)“變法”，以刑行法。后期法家的韓非將法、勢(shì)、術(shù)統(tǒng)一在一起，集法家思想之大成；以《管子》一書為代表的齊國(guó)法家兼論禮、法，既強(qiáng)調(diào)用法令加強(qiáng)君主的權(quán)力，又重視用宗法論理規(guī)范來鞏固封建秩序。以上法家的主要代表，大都有著作傳世。其中《商君書》、《韓非子》，多是本人所作，《管子》亦多為齊國(guó)法家所著，是法家思想的重要史料。*t8@:`5V&Q4b第一節(jié)法家的法律觀和“法治”學(xué)說（上）一、法的概念!~0s8c3@(D1L#m

“名分”是一個(gè)內(nèi)容豐富的概念。一般說來，“名”指名稱、概念、名位；“分”指界限、職責(zé)。有一定的名位就要享受一定的待遇，占有一定的財(cái)產(chǎn)和權(quán)力。因此古代的“名分”，在法律上則表現(xiàn)為權(quán)利的界限和范圍。儒家主張用禮確定“名分”，法家則主張以法確定“名分”。)w4Q8j5@"y3F#\\;y!I9A

第二節(jié)法家的法律觀和“法治”學(xué)說（下）一、“法治”的內(nèi)容和實(shí)質(zhì)

二、“法治”的理論根據(jù):J(X1{4T.v(W8d1E

（一）“好利惡害”的人性論%l1x7k9N8W.T)b4_*f（二）發(fā)展變化的歷史觀

三、推行“法治”的方法2C(Q.T2y4f!B,V3c

（三）法、勢(shì)、術(shù)的結(jié)合(x*D2h2z/e;K#@2e0h1\"z

1.以法為本；2.法與勢(shì)的結(jié)合；3.法與術(shù)的結(jié)合。;O9D*I;F/R;B#L1^

法家提出了以權(quán)術(shù)加強(qiáng)和實(shí)現(xiàn)“法治”的方法，主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，“無為”之術(shù)。第二，“循名責(zé)實(shí)”之術(shù)。第三，“潛御群臣”之術(shù)。

第三節(jié)商鞅的“變法”和“法治”思想4_)}*R8},l;j,s#v!U一、“不法古”、“不修今”的變法理論

商鞅用來說明變法的必然性的理論依據(jù)，是歷史進(jìn)化觀點(diǎn)。二、法、信、權(quán)相結(jié)合的“法治”1^(?0r/^/Y"P（二）“壹賞”、“壹刑”、“壹教”b-F+\\(d-`$zc

“壹賞”指只能賞賜那些有功農(nóng)戰(zhàn)和告奸的人。“壹刑”指統(tǒng)一刑罰的標(biāo)準(zhǔn)，適用刑罰時(shí)不分等級(jí)親疏，同時(shí)實(shí)行重刑連坐。在中國(guó)法律思想史上，商鞅是提出平民與貴族平等地適用刑罰的第一人。“壹教”指統(tǒng)一教育的內(nèi)容，主張取締一切不符合法令、不利于農(nóng)戰(zhàn)的思想和言論。(x$l3a1e3a

三、“以刑去刑”的重刑思想-M)u/l"b"f"[;F3T-e

在法家中，商鞅最先提出了較為系統(tǒng)的人性“好利惡害”的觀點(diǎn)。

商鞅“重刑”的特定的含義：其一，在刑罰與賞賜的內(nèi)部關(guān)系上，他強(qiáng)調(diào)刑主賞輔，賞賜僅僅是刑罰的輔助。其二，“刑不善而不賞善”。其三，“輕罪重刑”。一方面，他提出“重刑愛民論”，另一方面，“以刑去刑”。商鞅的這種“以刑去刑”論，是針對(duì)儒家“以德去刑”的觀點(diǎn)而提出的。

第四節(jié)慎到的尚法和重勢(shì)思想一、“立公棄私”的“公法”論

所謂以法“定分”，就是確定各種職責(zé)、行為和權(quán)利、義務(wù)的界限。把法與財(cái)產(chǎn)聯(lián)系起來，這正是當(dāng)時(shí)新興地主階級(jí)反對(duì)貴族世襲特權(quán)，要求論功行賞并保護(hù)其財(cái)產(chǎn)私有的表現(xiàn)，同時(shí)也初步地提示了封建法制的本質(zhì)。1C)?)BJ1p二、尊君、貴勢(shì)與尚法6`,T"a0G2d-c2E.o#u6X2.“君道無為”，反對(duì)“身治”的兩層含義：1.惟道是從；2.君道無為，而臣道有為。第五節(jié)韓非的“法治”思想

一、維護(hù)君主利益的法律觀7D(L2N1o&D$m$q:g]6q（一）“明法制臣”，強(qiáng)于弱枝

（二）“治民無常，唯法為治”(e#H%B3Q.+7v$h"D（三）君主集權(quán)，以法“獨(dú)制”+C+,"K-FW)}

二、君主專制的“法治”理論-F8m7y3t3k%m*q,M2O&M（一）“法治”的必然性(u,`)]"z:C3r0L3W

1.“法與時(shí)轉(zhuǎn)”的歷史進(jìn)化觀。6b"b*N#H"b5G!y$C&H2.“人民眾而貨財(cái)寡”的人口論。

3.“欲利自為”的人性論。在人性問題上，韓非繼承和發(fā)展了荀況以及前期法家的“性惡”論。0~4m5q&B!_-m9j

4.“人主挾大利”的利害觀。

（二）“法治”的必要性*~1B&},y&t1V&R0P*d;O1.“禁奸”、“尊主”、“強(qiáng)國(guó)”。2.“法治”勝于“禮治”。

3.“法治”勝于“任賢任智”。*W7~+[f4^5{4.“法治”勝于“心治”。（三）“法治”的要求

1.“以法為本”，“唯法為治”。這是韓非“法治”的總綱。-A^#U7r;W.c#|2.“一其憲令”，“布之百姓”。

3.“法莫如一而固”，“不重變法”。這是韓非立法思想的重要特點(diǎn)。#u.c-M4i;Q:~%_4.“信賞必罰”、“法不阿貴”。這是執(zhí)法的要求。6p5i,j9X"a1]

5.“嚴(yán)刑重罰”，“以刑去刑”。這是韓非刑法思想的特點(diǎn)。0h3D5~!W5B8@+|)H思考題：7q(^)J,e5@O

2.儒、法兩家法律思想的對(duì)立表現(xiàn)在哪些方面？（1）宗法制中央集權(quán)；（2）務(wù)德務(wù)法（3）君智君法

“定分止?fàn)帯钡拿�詞解釋：先秦法家關(guān)于法的作用的觀點(diǎn)。認(rèn)為法有“定分止?fàn)帯薄ⅰ芭d功禁暴”的作用。所謂“定分”，是指確定事物的權(quán)利名分。商鞅認(rèn)為，當(dāng)事物的權(quán)利名分確定后，就可以禁止?fàn)帄Z。顯然，這是要求用法來確認(rèn)私有權(quán)。慎到幾乎用同樣的語(yǔ)言論述了法是“定分止?fàn)帯钡墓ぞ�。“積兔滿市，過而不顧，非不欲兔也。分定之后，愚鄙不爭(zhēng)�！狈�家把法和財(cái)產(chǎn)關(guān)系直接聯(lián)系起來，主張用法來確認(rèn)私有權(quán)，其目的在于保護(hù)地方階級(jí)的經(jīng)濟(jì)利益。“定分止?fàn)帯睂?duì)儒家來說，是維護(hù)封建等級(jí)制；對(duì)法家來說，是維護(hù)私有財(cái)產(chǎn)。/U:?5{"T7m第三編封建社會(huì)秦漢至隋唐時(shí)期的法律思想概述

東漢章帝時(shí)產(chǎn)生的《白虎通義》，將讖緯神學(xué)同儒家經(jīng)典密切結(jié)合起來，并被確定為東漢王朝的“國(guó)憲”（根本大法）。3[+y"m4b9A&u)}

第八章秦漢時(shí)期法律思想的形成與封建正統(tǒng)法律思想的形成:B"C"r9A"j5d-^6c

大體說來，秦漢時(shí)期的法律思想，經(jīng)歷了秦的“法治”，然后過渡到漢初黃老“無為”，再到封建正統(tǒng)法律思想的形成和發(fā)展這樣一個(gè)曲折的過程。1W2H$O3d;O7z第一節(jié)秦朝“事皆決于法”的“法治”思想

一、“事統(tǒng)上法”，法令由“一統(tǒng)”9H$e.P0x0Z0\\7G&N%^秦朝統(tǒng)治者“事統(tǒng)上法”、“法令由一統(tǒng)”的思想及根據(jù)這一思想而制定的法律，對(duì)鞏固全國(guó)的統(tǒng)一，加強(qiáng)秦王朝中央集權(quán)，曾起了重要的作用，但也暴露出它們殘酷鎮(zhèn)壓人民的地主階級(jí)本質(zhì)。x2r5k$O:|%q5`,z4i*L二、“事皆決于法”的“法治”思想三、嚴(yán)刑峻法，“深督輕罪”

四、“以法為教”的文化專制思想9Q8q-^!?5G%w1.以法為教。6I;x(},O1~)E5T/i+\\-_2.以吏為師。

3.嚴(yán)禁私學(xué)。3|-Z0h0`:C%D%\\4.焚書坑儒。

總的看來，秦統(tǒng)治者在實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，建立中央集權(quán)制封建國(guó)家的事業(yè)中，做出了偉大貢獻(xiàn)。其“事皆決于法”的“法治”思想，對(duì)鞏固和加強(qiáng)秦王朝中央集權(quán)，也起過重要作用。然而，他們只迷信暴力，把人民只看作奴役和鎮(zhèn)壓的對(duì)象，單純用嚴(yán)刑峻法進(jìn)行統(tǒng)治，結(jié)果迅速滅亡。歷史經(jīng)驗(yàn)證明：“自古至于今，與民為仇者，有遲有速，而民必勝之。”（《新書.大政上》）秦王朝就是在人民的鐵拳打擊之下倒下去的。-y5j0M"i+H$a2v1Y第二節(jié)漢初黃老學(xué)派的法律思想&o7r%l.X2x

西漢嚴(yán)王朝主張“無為而治”、與民休息的黃老學(xué)說作為治國(guó)的指導(dǎo)思想，并將它運(yùn)用到政治和法制實(shí)踐中去。

黃老之學(xué)產(chǎn)生于戰(zhàn)國(guó)中期，是齊國(guó)稷下學(xué)宮的一個(gè)學(xué)派。作為“黃老之言”的代表作《老子》外，還有《黃帝四經(jīng)》、《文子》，經(jīng)初步考證，它們都是早期黃老學(xué)派的代表作。漢初黃老學(xué)說的發(fā)展，最終以劉安所輯《淮南子》一書的發(fā)表而達(dá)于頂峰。早期黃老之學(xué)具有明顯的道法結(jié)合的性質(zhì)。(c&h;q.l6C*f*M$Y*Q陸賈的《新語(yǔ)》最突出，他為漢初統(tǒng)治階級(jí)提供了系統(tǒng)的“無為而治”、與民休息的治國(guó)理論。一、無為而治，“與民休息”*S!M8A(y-`"C+b*S,f二、文武并用，“德刑相濟(jì)”8W&y*B:r5U

三、“罰不患薄”，約法省刑6s/S8T0T1_5x:V/y“約法省刑”名詞解釋：u3R(u.R$Oo1.漢初統(tǒng)治者總結(jié)秦朝滅亡的教訓(xùn)，提出的約法省刑來針對(duì)秦朝的嚴(yán)刑苛法。秦王朝由于“專任刑罰”與民為仇，導(dǎo)致天下多事，人民群起反抗。漢初統(tǒng)治者認(rèn)識(shí)都繁法苛刑不利于調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部關(guān)系，不利于緩和同被壓迫階級(jí)的矛盾，因而主張“罰不患薄”，約法省刑，積極改革秦朝遺留下來的嚴(yán)刑苛法。

2.漢初在“約法省刑”方面建樹最突出的是文帝。其一，廢除連坐收孥法。其二，廢除誹謗妖言法。其三，廢除肉刑。

3.漢初，由于統(tǒng)治者提出了“約法省刑”等一系列對(duì)人民讓步的思想主張并付諸實(shí)施，使社會(huì)矛盾有所緩和，出現(xiàn)了“政寬人和”的局面。第三節(jié)《淮南子》中的法律思想

《淮南子》代表黃老思想的巔峰，但不是代表作。#?(@E%T8D3E3~一、“無為”是法的根本原理二、法與時(shí)變，“禮與俗化”

三、兼采儒法，注重“法治”(O3l:r-T+S四、賢人執(zhí)法，“待圣而治”總的來看，《淮南子》一書是西漢初期文化的理論結(jié)晶，是漢初黃老學(xué)派政治法律思想的總結(jié)。

第四節(jié)賈誼禮法結(jié)合的法律思想$@5Y*C9G,V&r-d,y一、以秦為鑒，“以民為本”

二、“立經(jīng)陳紀(jì)”，刑不上大夫&E6b+Cd5^(X0z0a1I!U賈誼曾提出了“定制度，興禮樂”的主張，其基本內(nèi)容是要確立以尊君為中心的封建等級(jí)制度，人們各按其尊卑貴賤的等級(jí)名分行事。

賈誼認(rèn)為，必須嚴(yán)格區(qū)分“卑賤者”和“尊貴者”，使“卑賤者”承認(rèn)“尊貴者”同他們?cè)谏鐣?huì)地位上有原則的不同。3j3l6y!vm1[

對(duì)于“尊貴者”觸犯法律如何處理的問題，賈誼向文帝提出了具體的建議：第一，大臣犯有小罪者，就穿上喪服，表示服罪，但皇帝不叫人把大臣綁起來牽走。第二，大臣犯有中罪者，即自毀容貌表示認(rèn)罪，但皇帝不叫人砍他的頭。第三，在臣犯有大罪者，即朝北跪拜表示認(rèn)罪，然后自殺，但皇帝不叫人按住大臣的腦袋行刑。4M3S"W9Y4O-w賈誼鼓吹“黥劓之罪不上大夫”。三、禮義為先，禮法結(jié)合

這是賈誼法律思想最有特色的。

賈誼根據(jù)時(shí)勢(shì)的變遷，提出禮治和禮法結(jié)合的理論，并要求把它制度化，具體貫徹到實(shí)際政治中去。&^.Y&N3f)A,R$J"w:J四、主張削藩，維護(hù)中央集權(quán)

第五節(jié)封建正統(tǒng)法律思想的形成和發(fā)展7V!i,lx%B3t#O)^8h6Z一、封建正統(tǒng)法律思想的形成

從社會(huì)思想發(fā)展的規(guī)律來看，封建正統(tǒng)法律思想的形成經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的過程。春秋末期，儒家學(xué)派的創(chuàng)始者孔子主張以禮治國(guó)，寓法于禮，注重倫理綱常，維護(hù)等級(jí)特權(quán)，倡導(dǎo)德主刑輔，先教后刑。

戰(zhàn)國(guó)中期的孟子繼承和發(fā)展了孔子的思想，認(rèn)為人君只有實(shí)行“仁政”和“以德服人”的王道，才能統(tǒng)一天下。%I0O4|*v#O9j8U

到戰(zhàn)國(guó)后期，法家“以法治國(guó)”的學(xué)說在各國(guó)變法運(yùn)動(dòng)中顯示出巨大的威力和功效，這種政治現(xiàn)實(shí)給予當(dāng)時(shí)的儒家代表人物荀子以強(qiáng)烈的影響。于是他拋棄儒家一些不合時(shí)宜的思想，批判地吸收各家學(xué)說的精華，特別是把法家的“法治”思想納入儒家的思想體系，明確提出了既“隆禮”又重法的思想主張。荀子對(duì)儒家政治法律思想的改造具有重要意義�？梢哉f，這種改造是儒家政治法律思想轉(zhuǎn)變過程中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。西漢中期開始形成的封建正統(tǒng)法律思想，在很大程度上受到了荀子思想的影響。

漢初統(tǒng)治者在提供黃老學(xué)說時(shí)，也兼采儒、法各家思想，以期更有效地統(tǒng)治天下。在由黃老過渡到董仲舒新儒學(xué)的過程中，賈誼是一位頗為重要的人物。

為“群儒之首”的董仲舒，是西漢中期儒家最重要的代表人物，人稱“漢代孔子”。他是中國(guó)歷史上最早、最完備而又最系統(tǒng)地神化以孔子為代表的儒家思想，全面論證封建制度的合理性和永恒性的思想家。他所創(chuàng)造的新儒學(xué)已不同于先秦的儒學(xué)，它以儒為主，儒法合流，并吸收了道家、陰陽(yáng)五行家以及殷周天命神權(quán)等各種有利于維護(hù)封建統(tǒng)治的思想因素。從法律思想方面來看，董仲舒新儒學(xué)的出現(xiàn)，反映出地主階級(jí)的法律思想已初步完善，封建正統(tǒng)法律思想已經(jīng)形成。2T0O*s6f%u

二、封建正統(tǒng)法思想的基本內(nèi)容4h$tR6q-~-v"l1U（一）皇權(quán)至上，法自君出8K(s2r7?3n"O5M-x3X（二）應(yīng)經(jīng)合義，禮法融合(L*U"\\4\\2N-V2U(\\)C（三）“三綱”是封建立法的根本原則（四）德主刑輔，先教后刑

儒家的德主刑輔主張和周公的“明德慎罰”思想有明顯的繼承關(guān)系。;C4@&^-e1e"j7p董仲舒繼承和發(fā)展了自孔子以來德主刑輔的思想，形成一套完整的“陽(yáng)德陰刑”的德主刑輔論。\\/@4d3k-w*_!D6h4Q#F

第六節(jié)董仲舒“大德而小刑”的法律思想

一、維護(hù)皇權(quán)的《春秋》法統(tǒng)說%e#H:m+_N&I

總的說來，由于西漢時(shí)期地主階級(jí)還處于上升階級(jí)，董仲舒為加強(qiáng)封建中央集權(quán)、維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一的大一統(tǒng)思想，曾經(jīng)起過一定的積極作用。這種大一統(tǒng)思想，也是董仲舒法律思想立論的基礎(chǔ)。

二、“君權(quán)神授”，法自君出8n7F+t4r2M#w#Y

評(píng)價(jià)：1.借天的力量加強(qiáng)君主權(quán)威，從而從統(tǒng)治思想上加強(qiáng)對(duì)人民的統(tǒng)治。2.主張對(duì)君權(quán)加強(qiáng)限制，要求君主不要過分殘暴。6L*u1W;B/\\5w&q1Z6T（一）“天人感應(yīng)”與天罰論3G%p2c1T"i7B2G7P9z;j董仲舒把天描繪成創(chuàng)造一切、支配一切的神。

在他看來，君主的統(tǒng)治是天間的具體體現(xiàn)，因此君主必須秉承“天意”來行事。天對(duì)君主行為的好壞，都要有所表示，都要加以關(guān)注。其方法是通過降下“祥瑞”或“災(zāi)異”，來提醒統(tǒng)治者，要時(shí)刻注意自己所施行的政治，不要違反“天意”。"L-J8].|)^3T6_三、維護(hù)封建等級(jí)制的“三綱五�！闭�*b5S8}2R5J1x&u7r.L董仲舒編造的“三綱五�！闭�，其實(shí)都是圍繞著維護(hù)和鞏固君主的權(quán)利而展開。從其本質(zhì)來看，它是封建統(tǒng)治階級(jí)用來控制人們思想，防止人民“犯上作亂”的思想武器。而且，隨著封建制的衰落和腐朽，進(jìn)一步暴露出它的反人民的本質(zhì)。四、“陽(yáng)德陰刑”，德主刑輔%b/X)G*}-I6A

董仲舒認(rèn)為，要根據(jù)人們不同的“性”而各有所側(cè)重。他進(jìn)一步發(fā)揮了儒家的人性論，創(chuàng)造了“性三品”說。2K*E!P,k6A"g(K,`2|;w

董仲舒除強(qiáng)調(diào)教化的功用外，實(shí)際上他還把人性分為上、中、下三等。他說：“圣人之性，不可以名性；斗宵之性，又不可以名性；名性者，中民之性。”

董仲舒在先秦儒家德主刑輔的思想基礎(chǔ)上，加以發(fā)展了“陽(yáng)德陰刑”的德主刑輔論，是儒家法律思想的核心，是封建統(tǒng)治階級(jí)維護(hù)其統(tǒng)治的思想武器，其影響至為深遠(yuǎn)。但是由于這種理論包含著重教化、省刑罰，反對(duì)統(tǒng)治者昏庸殘暴和用繁法嚴(yán)刑來鎮(zhèn)壓人民等內(nèi)容，因此它在歷史上曾經(jīng)起過一定的積極作用。8}*q6}-D)y五、《春秋決獄》，“原心論罪”(G-2-8e"`*K:-

自漢以來，儒家思想不僅滲透到法律內(nèi)容中來，而且對(duì)斷獄也有很大影響，董仲舒就是引經(jīng)斷獄，以儒家的經(jīng)義應(yīng)用于法律的第一人。

所謂《春秋》決獄，就是以《春秋》的精神和事例作為審判的法律根據(jù)，從面把儒家經(jīng)典法律化。

“原心論罪”實(shí)際上是一種動(dòng)機(jī)論，在判斷一種行為的時(shí)候，它看重的是行為者的動(dòng)機(jī)，而不是行為的效果。凡是符合《春秋》之義者就是“志善”，即使犯法，也不定罪；反之，如果違反《春秋》的精神就是“志惡”，即使犯罪未成，也要定罪。這樣，獄吏就可以隨心所欲地以機(jī)動(dòng)的“善”或“惡”作為定罪量刑的依據(jù)。這種解釋，雖然忽略了董仲舒也主張“本其事”的一面，但它在一定程序上揭露了《春秋》決獄、“原心論罪”是一種不要法律，單憑動(dòng)機(jī)的動(dòng)機(jī)論的實(shí)質(zhì)。

綜上所述，董仲舒的政治法律思想，完全適應(yīng)和滿足了封建統(tǒng)治階級(jí)的需要，因而成為官方統(tǒng)治思想，在封建社會(huì)長(zhǎng)期居于統(tǒng)治地位。在漢代，中國(guó)封建社會(huì)還處于上升時(shí)期，地主階級(jí)生機(jī)勃勃，積極進(jìn)取，因此，董仲舒為之創(chuàng)造的維護(hù)和鞏固封建大一統(tǒng)的政治法律思想體系，雖然有控制和鎮(zhèn)壓人民的消極、反動(dòng)的一面，但它所起的進(jìn)步作用也是明顯的。然而，隨著封建制度的日益腐朽，它的消極、反動(dòng)的一面就日益顯露出來，愈益成為封建統(tǒng)治階級(jí)殘酷鎮(zhèn)壓人民的思想武器。如他為封建政權(quán)、族權(quán)、夫權(quán)、神權(quán)所提供的一套理論，成為長(zhǎng)期束縛中國(guó)人民思想的“四條極大繩索”。因此，清除董仲舒法律思想中的封建思想遺毒，仍是我們的一項(xiàng)任務(wù)。"e]*`+t+A;e

第七節(jié)王充、仲長(zhǎng)統(tǒng)反神學(xué)的法律思想

漢章帝時(shí)，更進(jìn)一步將讖緯之說和儒家經(jīng)典結(jié)合起來�！栋谆⑼�義》是東漢王朝的“國(guó)憲”（即根本大法）。,I.c2A6j"Y*~4f(i#^3~$S

一些進(jìn)步思想家如桓譚、王充、王符、仲長(zhǎng)統(tǒng)等人卻敢于堅(jiān)持樸素的唯物主義，反對(duì)讖緯神權(quán)法思想，繼承和發(fā)揚(yáng)了我國(guó)古代唯物主義的優(yōu)良傳統(tǒng)。名詞解釋：“天人感應(yīng)”：是關(guān)于天人關(guān)系的一種神秘學(xué)說。認(rèn)為天能干預(yù)人事，人的行為也感應(yīng)上天，自然界的災(zāi)異和祥瑞表示著天對(duì)人們的懲罰和嘉獎(jiǎng)。西漢董仲舒以“天人感應(yīng)”說作為他建立封建神學(xué)體系的基礎(chǔ)，從而為漢武帝的政治意圖提供了理論根據(jù)。第九章三國(guó)、兩晉、南北朝時(shí)期的法律思想2]2w8q*`0t"Y:|:u這一時(shí)期的法律思想值得注意的有三大思潮：一是律學(xué)思潮，二是玄學(xué)思潮，三是北方少數(shù)民族在政治改革中學(xué)習(xí)和制訂漢法的法律思潮。第一節(jié)晉代律學(xué)和劉頌的法律思想&h+O7}:f;_3z+W,R(_%C3r律學(xué)原是經(jīng)學(xué)的一個(gè)分支。漢代是經(jīng)學(xué)統(tǒng)治學(xué)術(shù)的時(shí)代。漢儒根據(jù)儒家經(jīng)書的中經(jīng)義來研究、解釋法律，形成律學(xué)，是正統(tǒng)儒學(xué)的一個(gè)組成部分。東漢時(shí)，律學(xué)已十分盛行，其中尤以鄭玄的律注影響為大。

三國(guó)及曹魏時(shí)期，律學(xué)開始有了發(fā)展為一門獨(dú)立學(xué)科的傾向。&TY5L8n2F?8`晉代是律學(xué)鼎盛時(shí)代，表現(xiàn)為出現(xiàn)《泰始律》。

張斐《律表》和杜預(yù)《律本》作為注釋晉律的專門著作的出現(xiàn)，表明律學(xué)已成為依據(jù)經(jīng)義原則研究具體法律問題的獨(dú)立學(xué)科，從面大大推進(jìn)了對(duì)于法典體例、刑法原則、刑名詮釋等古代法律理論研究的發(fā)展。5O)K$u$b3\\;i)c9~

二、張斐《律表》的法律觀+I0j"r$h*S#Y:L,~/j.h（一）以禮率律

張斐認(rèn)為，晉律的這種體例結(jié)構(gòu)體現(xiàn)了“王政布于上，諸侯奉于下，禮東撫于中”的原則，這就是他所主張的以禮率律。（二）《刑名》的性質(zhì)和作用%w.L)\\0U/q"g:A

晉律的《刑名》與現(xiàn)在刑法典的總則相似。將《刑名》置于篇首，始于《魏律》。張斐認(rèn)為置《刑名》于篇首體現(xiàn)了“王政布于上”的原則。第二節(jié)魏晉玄學(xué)的法哲學(xué)思想和鮑敬言的無君論《老子》、《莊子》、《周易》三部書，號(hào)為“三玄”。.l0D*X"|#g+K1H6S

魏晉玄學(xué)內(nèi)部依據(jù)對(duì)“自然”與“名教”關(guān)系的不同回答可大致分為三派：何晏、王弼認(rèn)為“名教”本于“自然”，出于“自然”；阮籍，尤其是嵇康提出“越名教而任自然”；郭象則竭力論證“名教”即“自然”。這三派中，一、三屬于正統(tǒng)派玄學(xué)，阮、嵇屬于非正統(tǒng)派玄學(xué)。9\\1T3U,U*|"n

一、王弼“名教出于自然”的法哲學(xué)觀,{&\\&Y4z&V&q2q+Z（一）“名教出于自然”的法哲學(xué)觀

王弼從“貴無”的宇宙本體論出發(fā)，主張“名教出于自然”。王弼的“自然”就是“無”，“無”也就是“道”�！暗馈保�“無形無名”，但卻為萬物之宗，并“成濟(jì)萬物”，是貫通于一切事物的統(tǒng)一原則，是支配自然界、人類社會(huì)和人生的基本規(guī)律和最高法則。由此，他認(rèn)為，“自然”為本，“名教”為末，“自然”為母，“名教”出于“自然”，本于“自然”。王弼竭力證明，提倡名教與崇尚自然并不相悖，而是互為表里的，維護(hù)封建等級(jí)秩序的“名教”之治，確實(shí)出于無為的自然之“道”。曹魏政權(quán)后期，門閥族勢(shì)力抬頭，力圖恢復(fù)名教的權(quán)威。王弼的“名教”出于“自然”說，正是為“名教”提供了新的哲學(xué)論證。

（二）無為而治的主張?3v:M,I!C-w/Y}%y4o-@王弼“無為而治”的主張主要包含以下一些內(nèi)容：1.君主無為。

2.愚民政策。$T4_*^&Z+U#E8h

3.反對(duì)法煩刑酷。6s$l,L-F1u"b2F3U:R

二、嵇康、阮籍“越名教而任自然”的法哲學(xué)觀在對(duì)待名教與自然的關(guān)系上，嵇康與王弼不同，強(qiáng)調(diào)名教與自然是對(duì)立的，名教不出于自然，而是當(dāng)權(quán)者們“造立”出來的。他公開要求“越名教”，抉破名教、禮法的束縛。嵇康由反對(duì)名教，進(jìn)一步菲薄名教圣人，在當(dāng)時(shí)的禮法社會(huì)中，這確實(shí)是大無畏的吶喊。但是，嵇康仍沒有擺脫名教的羈絆。首先，他所希望建立的“君靜于上，臣順于下”的理想社會(huì)，仍然是一個(gè)以封建禮法為標(biāo)準(zhǔn)，以君臣關(guān)系為核心的等級(jí)社會(huì)。其次，嵇康反對(duì)人為的仁義，但力圖論證仁義出于自然本性。因此，他的“自然”中就包含著仁義，包含著名教。所以，嵇康在理論體系上是矛盾的，他那些反名教的激烈言論，主要是針對(duì)司馬氏集團(tuán)的虛偽“名教”而發(fā)的。!M#F0j*c#w([0Y,{$]9L%k

嵇康的政治法律哲學(xué)觀以“任自然”為根本出發(fā)點(diǎn)。他把禮法仁義也塞進(jìn)這種自然欲望之中，顯然是錯(cuò)誤的，他根本不了解世上不可能有出自人的共同的的自然本性的禮教。但嵇康對(duì)門閥士族專政的虛偽禮教和殘酷法制的批判無疑是有積極意義的。%g;W"F!Z.p"r6j嵇康否定了現(xiàn)實(shí)社會(huì)虛偽的禮法，希望建立“任自然”的理想法制。&D8g3s4u2l

嵇康的法律虛無主義色彩是很濃的，但其主張“簡(jiǎn)易”，頌揚(yáng)“簡(jiǎn)易之教”，卻有合理的一面。（二）阮籍抨擊禮法和禮法君子.U)G/[:N8L+o:yN

阮籍的思想發(fā)展大致有三個(gè)階段。就其政治法律觀點(diǎn)而言，正始以前，基本上遵循和維護(hù)儒家正統(tǒng)的德禮刑罰相輔相成論。1x%k(]9y;{+{:k"H1f.J

阮籍的后期言論是驚世駭俗的，在法律觀方面，他首先抨擊禮法和禮法君子。同時(shí)，阮籍還宣揚(yáng)“無君論”。阮籍由否定現(xiàn)實(shí)社會(huì)的禮法、君臣制度，進(jìn)而提出了恢復(fù)自然本來狀態(tài)的反本歸樸的社會(huì)理想。這種無君無臣的主張已不同于一般玄學(xué)家提倡的無為而治，它推動(dòng)著玄學(xué)向左的方面發(fā)展。"\\6m7oW#y#@

阮籍的上述言論雖也是針對(duì)司馬氏篡代而發(fā)的，但其理論意義遠(yuǎn)不僅如此，特別是他的無君論，為后來的無君思想提供了借鑒，鮑敬言則是其中的一個(gè)直接受啟迪者。三、鮑敬言的“無君論”6E#h%I+u4X"h5e.@9_$M$\\%F

鮑敬言是我國(guó)思想史上第一個(gè)明確提出無君、無政府主張思想家。其法律觀的內(nèi)容特點(diǎn)是：（一）否定“君權(quán)神授”論，提出暴力征服說0q8l-r-d6M8h"S7}(m1@

（二）否定君主設(shè)刑是“興利除害”，批判君主“屠割天下”的罪惡3h+}1q7N;}%f（三）建立“無君無臣”的理想社會(huì)，放棄任何國(guó)家和法制第三節(jié)拓跋宏政治改革中的法律思想

一、“齊之以法，示之以禮”3M)i7x/b8x1L8O5r!G6W7}

“存留養(yǎng)親”制度：按儒家孝的倫理觀念，子孫必須盡養(yǎng)老送終義務(wù)。孝文帝特制令格，曲法伸情，對(duì)于身犯死罪，父母、祖父母陷入絕嗣和無人贍養(yǎng)者，讓他們暫留在家養(yǎng)老送終后再執(zhí)行死刑。這就是后世遵行的犯罪存留養(yǎng)親制度。!X/n+~8[:p&H*{第十章隋唐時(shí)期封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展

在《唐律疏議》中明確規(guī)定：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用。”這標(biāo)志著封建正統(tǒng)法律思想已經(jīng)成熟，禮法（律）結(jié)合基本定局。;G*C,I*j+@6Z!?$h2~"w第一節(jié)楊堅(jiān)除削煩苛的立法和司法主張一、抑制兼并，“輕徭薄賦”二、更定新律，“以輕代重”0~6N&R/A7M

開皇三年，楊堅(jiān)命蘇威、牛弘等更定新律，這兩次所修訂的新律，就是《開皇律》。,J1]!_!K&zx8Bt

（一）“以輕代重”，廢除苛慘之法.s;s"i$_;z2f2e,T

《開皇律》規(guī)定，刑名有五：一為死刑，分絞、斬二等；二為流刑，分一千里、一千五百里、二千里三等；三為徒刑，分一年、一年半、二年、二年半、三年五等；四為杖刑，自六十到一百五等；五為笞刑，自十到五十五等。9u6P3f!j.k;^W8w&K（二）慎斷死罪+G;n8m0t7b5L9T)j%x（三）行罰不避親貴

（四）貴族官僚在法律上享有特權(quán)4J7|-f%@,M*o

第二節(jié)李世民及其統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想5q"~9p3k%A#R:b9U&E一、以隋為鑒，“安人定國(guó)”

二、立法公平，務(wù)求寬簡(jiǎn)3d3N.^3z+])}:S2a三、慎獄恤刑，務(wù)求其“實(shí)”

九卿議刑制度：李世民明確規(guī)定：“在辟罪，皆令中書、門下四品已（以）上及尚書九卿議之，如此，庶免冤濫�！庇纱耸讋�(chuàng)了“九卿議刑”制度，這對(duì)于慎重地使用死刑，起到了積極的作用。4n8v&J;y&W四、明正賞罰，“一斷以律”五、納諫與執(zhí)法相結(jié)合

論述題：談?wù)勌铺�宗統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想及其在立法、司法活動(dòng)中的表現(xiàn)1.以“安人寧國(guó)”作為立法的指導(dǎo)思想(J.D!T"C-`B-Q(h2.立法公平，務(wù)求寬簡(jiǎn)#v1w$N%C2\\#{&d!W#Q(C其一，既制禮，又立刑。8T)T"`7c"E,]-k*s其二，立法必須公平。

其三，立法須穩(wěn)定，“不可數(shù)變”。!|1?:b+]!m.B+l其四、“國(guó)家法令，惟須簡(jiǎn)約”。3.慎獄恤刑，務(wù)求其“實(shí)”其一，慎獄恤刑。

其二，創(chuàng)立九卿議刑制度。0~7H6N*{6q2L)g,f其三，完善死刑審批程序。其四，反對(duì)嚴(yán)訊，務(wù)求其實(shí)。

4.明正賞罰，一斷于律+k!~!E$L,A"v2L5.納諫與執(zhí)法相結(jié)合

第四節(jié)韓愈的“道統(tǒng)論”及其在法律思想上的反映一、君權(quán)至上與“道統(tǒng)論”,We;a,M$^1n

為什么韓愈要提出“道統(tǒng)論”呢？因?yàn)闉榱朔磳?duì)佛教，同佛教的傳統(tǒng)世系的宗教法統(tǒng)相對(duì)抗，韓愈杜撰出一套從堯、舜、禹、湯、文、武、周公至孔、孟的傳授譜系。他以儒家“道統(tǒng)”的繼承人自居。)E/E6I(c8r7N%~!R.Q0Q"\\)c

韓愈“道統(tǒng)論”的中心思想是儒家一向所倡導(dǎo)的仁義道德。

第四編封建社會(huì)宋至鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前時(shí)期的法律思想$w5U/]0R+w9m/i7v/\\/B第十一章理學(xué)的興起與封建正統(tǒng)法律思想的進(jìn)一步發(fā)展

第一節(jié)理學(xué)興起及其對(duì)封建法律思想的影響-]2I;M1n%d9E7o

理學(xué)是宋代形成并在我國(guó)封建社會(huì)后期占統(tǒng)治地位的一種學(xué)術(shù)思想。二、理學(xué)對(duì)封建思想的影響%uE%m3P"M封建道德倫理觀念作為一種意識(shí)形態(tài)，是通過封建政權(quán)“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的強(qiáng)制性政策才取得正宗地位的，它雖然被涂了陰陽(yáng)五行、天人合一的神秘油彩。但在理論上并未形成完整的體系，儒家的綱常名教尚缺乏系統(tǒng)的本位論做基石。儒家思想體系本身的虛弱，使它無法抵御其他思想的侵襲。

總之，自漢武帝即位時(shí)起至宋初期的近一千三百年間，儒家思想并未取得牢固的獨(dú)尊地位。五代紛爭(zhēng)之后建立起來的封建專制主義的趙宋王朝，為適應(yīng)高度集權(quán)的政治需要，要求統(tǒng)一思想，統(tǒng)一學(xué)術(shù)。而儒、佛、道三家之間息息相通的內(nèi)部聯(lián)系，和漢魏以來三教的相互滲透與融合，又為統(tǒng)一思想和學(xué)術(shù)創(chuàng)造了條件。北宋王安石曾進(jìn)行過統(tǒng)一思想、統(tǒng)一學(xué)術(shù)的嘗試，但由于種種原因，未能實(shí)現(xiàn)。于是，這個(gè)任務(wù)最終便由朱熹承擔(dān)了起來。由朱熹集前人思想之大成而創(chuàng)立的客觀唯心主義理學(xué)體系。

在客觀唯心主義理學(xué)體系中，“理”成了創(chuàng)造和主宰自然界、人類社會(huì)的最高精神主體。這樣，在“理”的理論外衣下面，封建正統(tǒng)法律思想彌補(bǔ)了理論形式上粗淺直觀的缺欠，具備了更縝密、系統(tǒng)、思辯的色彩，這樣，便完成了封建正統(tǒng)法律思想的理化。2@3v*c2v"Q/L$a6}:?7r

第二節(jié)朱熹以“存天理、滅人欲”為核心的法律思想+Z)U9C;j0I#{:h3S朱熹（11301200），是南宋著名的思想家，理學(xué)的集大成者。他繼承了二程（程顥、程頤）的客觀唯心主義理學(xué)思想,經(jīng)過長(zhǎng)期的研究和探討，在總結(jié)先秦以來各種唯心主義思想因素的基礎(chǔ)上，以儒家學(xué)說為核心，建立了比較完備、精致的客觀唯心主義哲學(xué)體系，從而把二程的理學(xué)發(fā)展到空前的高度。朱熹著作極多，主要有《四書集注》和其門人輯錄的《朱子語(yǔ)類》、清李光第編的《朱子全書》等。朱熹作為封建階級(jí)的思想家，對(duì)后世的貢獻(xiàn)是把包括封建正統(tǒng)法律思想在內(nèi)的封建正統(tǒng)思想，發(fā)展到一個(gè)前所未有的新階段。

一、因事制宜的變法理論和改革主張7@"[,\\1z*DI(t"z二、“德禮政刑”，“相為始終”

在“政刑”與“德禮”的關(guān)系上，他認(rèn)為，兩者都是“天理”的產(chǎn)物，都是統(tǒng)治都進(jìn)行統(tǒng)治的方法和工具，而目的又都是“存天理、滅人欲”。因此，兩者在本質(zhì)和目的上是一致的、無差別的。然后，“德禮”、“政刑”畢竟不是同一物，兩者是有差別的。首先，它們本身的特征不同。其次，它們?cè)谥卫韲?guó)家中所處的地位不同。“政刑”必須以“德禮”為指導(dǎo)，并且以“政刑”的實(shí)施來保證“德禮”的貫徹。+n3c.S9r"L

朱熹認(rèn)為，“政刑”是必要的。它可以在一定程度上限制“人欲”，使“天下之人聳然不敢肆意于為惡”，從而為德治、教化創(chuàng)造條件。

這樣，經(jīng)過“德”、“禮”、“政”三個(gè)階段之后對(duì)“不率教”者施以刑罰，是理所當(dāng)然，又是仁至義盡。刑罰不僅直接輔助“政”，也間接輔助“禮”，最終為“德”創(chuàng)造條件。這樣，便構(gòu)成了由“德”中經(jīng)“禮”而“刑”，又由“刑”而至“德”的“相為終始”的循環(huán)運(yùn)動(dòng)。三、“以嚴(yán)為本，而以寬濟(jì)之”這是朱熹的司法原則。

出于鎮(zhèn)壓農(nóng)民起義和整頓統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部秩序的實(shí)際需要，基于“刑罰”是“德”、“禮”、“政”、“刑”循環(huán)運(yùn)動(dòng)中承前啟后的關(guān)鍵環(huán)節(jié)的見解，朱熹強(qiáng)烈要求執(zhí)法從嚴(yán)，以提高統(tǒng)治效率。4Q7O(B"_%A4C7p

朱熹的客觀唯心主義理學(xué)體系，適應(yīng)了中國(guó)封建社會(huì)后期統(tǒng)治階級(jí)維護(hù)“三綱”、“五�！睆�(qiáng)化封建禮教的要求，因此，它被奉為官方御用哲學(xué)，并進(jìn)面成為封建社會(huì)政治、法律、道德、藝術(shù)等上層建筑各個(gè)領(lǐng)域的指導(dǎo)思想。而朱熹以“存天理、滅人欲”為核心的法律思想，又為統(tǒng)治階級(jí)提供了達(dá)到上述目標(biāo)的方法和手段，這正是朱熹被后世封建統(tǒng)治階級(jí)所推崇的主要原因。Yl8x-I&M4m論述題：試述朱熹“存天理，滅人欲”的法律思想

朱熹的“存天理，滅人欲”說，是其哲學(xué)的核心，也是其法律思想的指導(dǎo)原則。#r8C2C#w#@(p6J

朱熹指出天理和人欲是完全對(duì)立而不可并存的，他主張“革盡人欲，復(fù)盡天理”。

什么是人欲？不消說是指“飲食男女”。首先是飲食。朱熹說：“飲食者，天理也。要求美味，人欲也�！庇纱丝梢姡�朱熹并不排斥人們生存的合理的物質(zhì)需要，并不象有些論著所說的那樣，朱熹“不讓人們有任何物質(zhì)欲望，欺騙人民放棄正當(dāng)?shù)纳�活要求”�?H%x.c#j9\\1l8R什么是天理？朱熹沒有任何新見解。他重復(fù)前人的說法，把三綱五常作為理或天理的主要內(nèi)容。在朱熹看來，“天理”是純粹的善，“人欲”是絕對(duì)的惡。其實(shí)，他假借圣人之言，提出“存天理、滅人欲”說，是針對(duì)當(dāng)時(shí)思想斗爭(zhēng)中以陳亮為代表的功利主義者，他還攻擊那些主張恢復(fù)國(guó)土的愛國(guó)者是想立功，是為了自私的目的，動(dòng)機(jī)不好。第十二章宋明時(shí)期改革家的法律思想8T.`0A"p!b%w-U

第一節(jié)范仲淹“革故鼎新”的法律思想(j6M8V,F2i/A:m#S7}0K$V一、改革官制，“革故鼎新”

二、限制君權(quán)，“君臣共理天下”%B1K3C8`/g0t三、“審刑名”的司法原則,V4x1x#M0p5w-t（一）“審刑名”，謹(jǐn)慎適用罪名

他認(rèn)為，審理案件最重要的是弄清情理，正確適用罪名。這樣做，既可避免發(fā)生冤案錯(cuò)案，又可提高審判的準(zhǔn)確性。（二）行糾察，加強(qiáng)司法監(jiān)督

第二節(jié)王安石“大明法度，眾建賢才”的法律思想:w1R0Z.r5C6E4t

王安石是“中國(guó)十一世紀(jì)的改革家”，他立意變法，崇尚法治。他的法律思想和他的變法實(shí)踐是融為一體的。8A/A,w!}!?E6j

一、“三不足”的變法理論/\\$L%E#v6J-U2I.F9J8S（一）天人了不相關(guān)，“天變不足畏”5z9S-R8A%z;i!g（二）貴乎權(quán)時(shí)之變，“祖宗不足法”

（三）摒棄流俗異論，“人言不足恤”%j0t&K&H*Y3,二、“大明法度，眾建賢才”

王安石把法度和賢才的作用統(tǒng)一起來，認(rèn)為法治和人治是相輔相成的兩個(gè)重要因素，這就形成了法治、人治統(tǒng)一論。(B9{#I:w-n#e:H

這種法治、人治統(tǒng)一論實(shí)踐中的具體表現(xiàn)，就是運(yùn)用法制手段選撥和任使人才。這主要表現(xiàn)在如下幾方面：!L3y7E#{0y"q.o.z（一）“久其任而待之以考績(jī)之法”（二）設(shè)“明法科”，培養(yǎng)執(zhí)法官吏三、“有司議罪，惟當(dāng)守法”

王安石重視法律的作用，并要求嚴(yán)格依法辦事。這一思想包括以下幾點(diǎn)：（一）君主應(yīng)當(dāng)知法、守法

（二）執(zhí)法應(yīng)“刑平而公”6Y1e8b3s*v4L.~9Q要做到“刑平而公”，關(guān)鍵在于嚴(yán)厲制裁違法犯罪的貴威、大臣，有法律手段抑制權(quán)貴的特權(quán)，使他們象尋常百姓一樣循法守令，這就是“刑平而公”。-`7e6D"i#V.F6x第十三章遼、金、元各統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想

第二節(jié)耶律楚材的法律思想及其實(shí)踐5Ec1n6J5I4V"O一、建立封建法制以取代落后的習(xí)慣法（一）定朝儀，明君臣上下之分耶律楚材“頒大札撒”（即大法令），還建議制定其他法律制度，首先是統(tǒng)一全國(guó)的符印，其次是實(shí)行軍政分治，再次，“布遞傳，明驛券”，統(tǒng)一驛站制度。為了統(tǒng)一全國(guó)的政事，耶律楚材起草了《便宜一十八事》，經(jīng)朝廷批準(zhǔn)，以成文法的形式“頒行天下”，成了當(dāng)時(shí)的臨時(shí)法典。

（二）開文治，使用漢族儒臣0s,P"U&L,I(H（三）統(tǒng)一司法，禁止濫殺#R4|"j$g!^F9y耶律楚材“議請(qǐng)肆宥”，始定赦宥之制。

太宗經(jīng)過耶律楚材的勸說，在攻汴京時(shí)，首次打破了傳統(tǒng)的“屠城”舊制。,J/H0p!v2I&[第十四章明清之際啟蒙思想家的法律思想/y&s%o7A6A;\\-?

代表是黃宗羲、王夫之、顧炎武、唐甄等人，其中黃宗羲的貢獻(xiàn)最大。第一節(jié)黃宗羲的啟蒙法律思想#M)h"F"j:F;?8e"P4^黃宗羲的著作有《明儒學(xué)案》、《明夷待訪錄》等。+~,w3y)j*B一、對(duì)封建君主及其“一家之法”的批判9q%Om(Q.v"k

“一家之法”：黃宗羲認(rèn)為維護(hù)封建專制主義的“家天下”的法制是“一家之法”。因此，它所體現(xiàn)的意志是君主個(gè)人的私意，所維護(hù)的是皇帝及皇室一姓的利益。黃宗羲認(rèn)為，法律應(yīng)維護(hù)天下之公利，以興公利、除公害為原則。所以“一家之法”根本不能稱為法，它是“非法之法”。而“非法之法”置民于水火之中，將天下之利歸于君主，天下人得不到任何合理的保護(hù)。黃宗羲還深刻指出“一家之法”給社會(huì)造成的危害，認(rèn)為“天下之亂即生于法之中”。黃宗羲對(duì)“一家之法”的批判，清算了封建專制主義制度下“法治”的罪惡，吹響了控資產(chǎn)階級(jí)反封建的號(hào)角。

二、具有民主因素的“法治”理論;y2o,u7G"\\*^6L"O

（一）立法必須體現(xiàn)“天下”人的利益，為“天下”人興利除害2D*V"U*z"w1R,j0R#h*?黃宗羲國(guó)家法律起源論的核心是“公利”說。

（二）立法必須體現(xiàn)“以天下為主”，保障“萬民”的平等權(quán)利

他認(rèn)為，法律與國(guó)家政權(quán)一樣，因此應(yīng)該將“以天下為主，君為客”作為立法的最高原則。（三）君主、宰相、大臣共同掌握立法、司法權(quán)力（四）實(shí)行“有治法而后有治人”的“法治”

黃宗羲總結(jié)了前代關(guān)于“人治”與“法治”的爭(zhēng)論，打破了正統(tǒng)儒學(xué)的“人治”傳統(tǒng)，站在新的立場(chǎng)上給予“法治”以新的解釋。他認(rèn)為，從為民興利除害的作用上比較，“法”的作用要大于“人”的作用，更應(yīng)該重視“法治”的定立與實(shí)行。他的“法治”，是指與“一家之法”對(duì)立的“天下之法”，即代表天下人民利益的平等的法律。)S%@$v3l(M&W(g6c"N.a(c第二節(jié)王夫之“趨時(shí)更新”的封建法律思想三、具有民主因素的立法思想王夫之認(rèn)為：6K4U7]"R!M

（一）立法“必循天下之公”*e.L7P3g!p"a

他認(rèn)為，法律為“公”為“民”，是千古立法的“精意”之所在；以“大公”之法取代“大私”之法，是法制發(fā)展演變的必然趨勢(shì)。

（二）立法應(yīng)以“保類”、“衛(wèi)群”為宗旨

（三）立法應(yīng)遵循尊君卑臣、分權(quán)分治的原則

王夫之既主張尊君卑臣，又強(qiáng)調(diào)分權(quán)而治；既要求用法治維護(hù)君主的至尊地位，又反對(duì)君主的個(gè)人獨(dú)裁�？梢娝�所向往的是一種中央集權(quán)的開明君主政體。%z(r,{(P.k!W;m-E,P/h第五編半殖民地半封建社會(huì)鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)至辛亥革命時(shí)期的法律思想%p!X&|2O3H5m8v6{"d3?

第十五章近代地方階級(jí)改革派的法律思想!~7?%b8Y2`,t&|7L龔自珍、魏源、林則徐等人是其代表人物。

第一節(jié)龔自珍的“更法改圖”思想5H)e0i%n"Bh一、批判封建法律制度，“更法改圖”

龔自珍認(rèn)為，清王朝已經(jīng)到了非加以改革不可的地步了。他提出了“事無不變”的觀點(diǎn)，作為“更法”、“改圖”的根據(jù)。.ZH/N5`4\\"u8D:v

怎樣進(jìn)行“更法”、“改圖”呢？龔自珍主張仿古法而行之，“藥方只販古時(shí)丹”。

龔自珍雖然大聲疾呼“更法”、“改圖”，但它并不要求對(duì)清朝政治法律制度作根本性的改革。0Y5@5h+o#b;d8[

二、國(guó)家、刑法、禮東起源于“農(nóng)”說:J1F2W+D(x

在《農(nóng)宗篇》中，龔自珍首先提出了國(guó)家、刑法、禮東起源于“農(nóng)”的理論。第二節(jié)魏源的“因勢(shì)變法”理論魏源的著作很多，尤其是《海國(guó)圖志》的編成，對(duì)中國(guó)近代思想的發(fā)展有較大的影響。;o8b-K/v"l2]:E.l;t"L

一、抨擊封建君主專制，贊賞西方政治法律制度

在他看來，夷之“長(zhǎng)技”有三：“一、戰(zhàn)艦，二，火器，三、養(yǎng)兵練兵之法。”!M1H:-2F&x!ld

魏源在了解研究“夷情”時(shí)，也接觸到西方各國(guó)的歷史、地理和政治情況，很贊賞和向往西方資產(chǎn)階級(jí)的政治法律制度。2[/a%B3J-J7C/w7N.X-D二、“變古愈今，便民愈甚”3*#v1p-m:hH7D

三、民主議政，廣開言路4c,C9O4~.],\\0L2y/`9?四、廣收人才，“治法在人”第十六章太平天國(guó)的法律思想

一、“斬邪留正”，“除妖安良”&D1X2G*u%M7w&q

這一直是太平天國(guó)法制建設(shè)的指導(dǎo)思想和基本原則。;w)J#Nz9R!Y+~:A6T,z/B《天朝田畝制度》：洪秀全頒布的《天朝田畝制度》，內(nèi)容是很豐富的，它不僅對(duì)土地制度作了具體規(guī)定，而且也規(guī)定了經(jīng)濟(jì)、政治、軍事、文化等方面的政策和制度。從這個(gè)意義上說，它是太平天國(guó)的綱領(lǐng)性文件。4|(DO!F4H"D但是，《天朝田畝制度》的核心是宣布廢除封建土地所有制，按人口平分土地。這也是太平天國(guó)法律制度的一個(gè)基本原則。從這個(gè)基本原則出發(fā)，《天朝田畝制度》規(guī)定了分配土地的方案和辦法。通過這種辦法，以實(shí)現(xiàn)“有田同耕，有飯同吃，有衣同穿，有錢同使，無處不均勻，無人不飽暖”的理想。這是《天朝田畝制度》的核心。洪秀會(huì)提出的這種否定封建土地私有制，平均分配土地，有田同耕的思想，是中國(guó)歷史上農(nóng)民起義提出的“等貴賤、均貧富”、“均田、免賦”思想的繼續(xù)和發(fā)展，它充分體現(xiàn)了廣大貧苦農(nóng)民的愿望，反映了千百年來在封建壓迫下，廣大貧苦農(nóng)民希望能平分土地的要求。對(duì)于鼓舞農(nóng)民群眾積極參加革命斗爭(zhēng)有很大的作用，其積極意義應(yīng)充分肯定。

但是，我們也應(yīng)看到《天朝田畝制度》所反映的小生產(chǎn)者的絕對(duì)平均主義思想，是一種不切實(shí)際的空想。它不僅提出要按人口平分土地，而且要廢除一切私有經(jīng)濟(jì)，取消商品流通，消費(fèi)資料也一切平均分配。這種小生產(chǎn)者的絕對(duì)平均主義是行不通的。第二節(jié)洪仁及其《資政新篇》的法律思想洪仁的主要著作有《資政新篇》、《立法制喧諭》，此外還有《英杰歸真》、《誅妖檄文》等。其顯著特點(diǎn)就是打上了資本主義的烙印，帶有民主與科學(xué)的因素，體現(xiàn)了歷史的新趨勢(shì)。&H!Jp4W/O

第十七章洋務(wù)派的法律思想

洋務(wù)派法律思想的基本主張是要以“中學(xué)為體、西學(xué)為用”為指導(dǎo)，以綱常名教為本，在中國(guó)原有的封建法律制度的基礎(chǔ)上，采用若干西法，變表不變里，以適應(yīng)鎮(zhèn)壓農(nóng)民革命和辦洋務(wù)的需要。%OK%B9\\)D

第二節(jié)張之洞以“中體西用”為核心的法律思想"s,S"B"W2q一、“中學(xué)為體，西學(xué)為用”-V1n3f5{%z.b1E

張之洞所謂的“中學(xué)”，是指以孔孟之道為核心，維護(hù)三綱五常的儒家學(xué)說，也就是曾國(guó)藩、李鴻章等所說的“道”。3p9F8A;_5v(D4m(Y2t:z

因此，他在強(qiáng)調(diào)“中學(xué)為體”的同時(shí)又提出西學(xué)為用，即“西學(xué)”只能為“中體”服務(wù)。第十八章資產(chǎn)階級(jí)改良派的法律思想

第一節(jié)康有為的“變法維新”論-u/v5A0A5]2\\6F

康有為的變法思想主要反映在他所著的《新學(xué)偽經(jīng)考》、《孔子改制考》、《大同書》、《春秋董氏學(xué)》等著作及他向皇帝所上書奏中。5aL5}#m!j6L$o1n:@1f一、“時(shí)移法亦移”，倡“變法維新”"F-a/L/y$V!q6o二、“變法全在定典章憲法”，實(shí)行“君主立憲”三、堅(jiān)持�；柿�憲，鼓吹復(fù)古&[%u&D:I,i3J四、“太平之世不立刑”3B8W%r#y1q#R8j:l)K

康有為在他的《大同書》里指出：“公羊三世”里的“太平世”即大同世界，是人類發(fā)展階段上“至善至美”的理想社會(huì)。在那里，人們擺脫了“亂世”中存在的各種“苦道”。社會(huì)上致人犯罪的政治經(jīng)濟(jì)根源消失了，人性可以得到充分的發(fā)展。從而，社會(huì)就可以達(dá)到“治至刑措”，“實(shí)現(xiàn)太平之世不立刑”。

康有為在書中剖析了犯罪原因和不立刑的理論根據(jù)。他認(rèn)為：“私”正是危害“公理”，阻礙社會(huì)進(jìn)化，使人犯罪致刑的根源。他認(rèn)為，要消除犯罪，最根本的方法就是去“九界”。這就是：一去國(guó)界；二去級(jí)界；三去種界；四去形界；五去家界；六去產(chǎn)界；七去亂界；八去類界；九去苦界。0`$\\&r*w.[/D;i.l

評(píng)價(jià)：康有為的大同世界“治至刑措”的法律思想，在一定的程度上表達(dá)了他對(duì)封建專制制度及其法律的批判，反映出他對(duì)人權(quán)、民主的強(qiáng)烈要求，在當(dāng)時(shí)的歷史條件下是有一定積極意義的。但是，這種“萬年樂土”的烏托邦，只不過是他的唯心主義的幻想而已。*m-]0f;}"F-q+R"f,\\

第二節(jié)梁?jiǎn)⒊�的變法圖存思想+u%J;Y0e2Q*B1Y*C#X一、法律起源于人的“良知”和“契約”Y,L#L+C1m1^"t二、變法是“救亡圖存”的必由之路三、“三權(quán)之體皆莞于君”的三權(quán)分立說

梁?jiǎn)⒊�認(rèn)為，中國(guó)要“救亡”、“自強(qiáng)”，實(shí)行變法，必須從改革中國(guó)社會(huì)本身入手，即改革中國(guó)政治、法律、文化教育制度以至國(guó)家的政體。-Y)[(G#j:B,s,r首先，學(xué)法“必先變?nèi)恕薄?|2e%^8M/_#[&c0A6}其次，變法“必興民權(quán)”。,C%c-O;Y/v1f&\\-P

再次，變法必須變專制政體為立憲政體。第一，設(shè)立民選議會(huì)。第二，制定憲法。第三，實(shí)行“三權(quán)分立”。

四、法治、人治并重，法律、道德“相須為用”。第十九章清末禮、法兩派在法律思想上的斗爭(zhēng)

第一節(jié)清末修律中的禮法之爭(zhēng)!}!Y2n-V#I;f7?-f/P1\\一、清末的修律與指導(dǎo)方針

沈家本確定了修律的基本原則，即“參考古今，博稽中外”，“專以折沖樽俎，模范列強(qiáng)為宗旨”。

1910年，清政府還公布了由日本法學(xué)家岡田朝太郎等起草的《大清新刑律》。這是舊中國(guó)的第一部半殖民地半封建的刑法典。這部刑法典使用許多資產(chǎn)階級(jí)的刑法原則，采取資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家的刑法體系，它分為“總則”、“分則”兩編。刑名分為主刑和從刑兩種。主刑包括死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘留、罰金；從刑包括褫奪公權(quán)和沒收。此外，它還采用資產(chǎn)階級(jí)的罪行法定主義、猶豫制度（緩刑）和假釋制度等。3Q4a,[+X/k,h!p2{.O5k二、清末修律中的禮法之爭(zhēng)"Q&|4k.z#b!n1907年，《大清新刑律草案》完成后，觸發(fā)了“禮教派”與“法理派”之間的激烈斗爭(zhēng)。前者以張之洞、勞乃宣為代表，后者以沈家本為代表。顯然，兩派分歧的根本原因在于其立法宗旨不同，即采取舊的綱常名教還是采取西方資產(chǎn)階級(jí)的法律理論作為立法宗旨的問題。這清楚地說明禮法兩派爭(zhēng)論的實(shí)質(zhì)，即要不要用資產(chǎn)階級(jí)的法理原則來改良中國(guó)的封建法律，要不要用國(guó)家主義取代家族主義的問題。U7O5a(sR4lT8Y第二節(jié)沈家本“會(huì)通中外”的法律思想一、實(shí)行資產(chǎn)階級(jí)法治主義

沈家本認(rèn)為，實(shí)行資產(chǎn)階級(jí)的法治主義，“舉行全國(guó)之精神，胥貫注于法律之內(nèi)”，就能使國(guó)家強(qiáng)盛。他論述資產(chǎn)階級(jí)法治主義的內(nèi)容甚多，而且還夾雜著儒家的德主刑輔思想，今舉其要者分述于后。5])`(~)|8y!r.|0p（一）論法的性質(zhì)和作用

沈家本沿襲先秦法家的說法，來闡釋法的概念。然而，沈家本在闡釋法律的性質(zhì)和意義時(shí)，又把它和儒家的民本思想揉和在一起。沈家本認(rèn)為，法律的作用在于治民和治國(guó)。僅管由于時(shí)代的局限，沈家本還不能揭示法律的階級(jí)本質(zhì)，但是，他的思想已經(jīng)超過歷史上封建法學(xué)家所能達(dá)到的境界。

（二）法隨時(shí)變，“會(huì)通中外”

沈家本認(rèn)為，法律應(yīng)該隨著古今形勢(shì)的不同，而為之損益，不能簡(jiǎn)單襲用。（三）法須統(tǒng)一、平等

沈家本針對(duì)清末制定新律之后，舊律并未廢除，新舊參差，輕重互異，提出斷罪之律必須統(tǒng)一的主張。在適用法律時(shí)，也必須貫徹統(tǒng)一、平等的原則。此外，沈家本還主張打破良賤界限，廢除買賣奴婢的制度。毫無疑問，沈家本的法須統(tǒng)一、平等的思想，在當(dāng)時(shí)是一種進(jìn)步的思想。5_)j+?$j%f9[,TX,F#D5x

（四）教化為先，以刑輔之&u$c7}1]2l.I

沈家本繼承了儒家的法律與教育相結(jié)合、德主刑輔的思想，并結(jié)合世界發(fā)展的潮流，闡明了法律乃道德教化之輔的思想。沈家本在總結(jié)中外法制的經(jīng)驗(yàn)時(shí)，得出了這樣的結(jié)論：立法、司法都離不開道德教化；只有十分注重道德教化，做到情法兩盡，法律才能發(fā)揮它應(yīng)有的社會(huì)作用。顯然，這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。資產(chǎn)階級(jí)新法學(xué)，是以資產(chǎn)階級(jí)民主、自由為基礎(chǔ)的法學(xué)，它和封建專制時(shí)代的舊法學(xué)，乃是兩種法律思潮，兩類性質(zhì)不同的法統(tǒng)，不能混為一談。二、“平恕”為審斷之本!v3W4g;~*F,a/U

三、“有其法者，尤貴有其人”!I-G5_.V9j9y7h!r四、法學(xué)盛衰說

綜上所述，沈家本法律思想的主流，是民主的、科學(xué)的，是具有一定人民性的，特別是具有近代資產(chǎn)階級(jí)法律與法學(xué)的進(jìn)步思想性質(zhì)。

第二十章資產(chǎn)階級(jí)革命派的法律思想3n5F!i!L7s1C$z"K2@第一節(jié)孫中山的三民主義和五權(quán)憲法學(xué)說2[-s#P2e$t9~a孫中山的的法律思想以三民主義為理論基礎(chǔ)，也是三民主義的重要組成部分。它是西方資產(chǎn)階級(jí)民主主義思想、法律思想與近代中國(guó)實(shí)際相結(jié)合的產(chǎn)物。反映孫中山法律思想的主要著作有《三民主義》、《建國(guó)方略》、《建國(guó)大綱》等。一、三民主義的立法指導(dǎo)思想#B8w*R$d,x$w"@;]舊三民主義與新三民主義的區(qū)別：三民主義是民族主義、民權(quán)主義和民生主義的總稱，是孫中山為了解決近代中國(guó)社會(huì)面臨的民族解放、民主革命、社會(huì)革命三歷史任務(wù)而提出的中國(guó)資產(chǎn)階級(jí)民主革命的政治、經(jīng)濟(jì)和理論綱領(lǐng)，也是其法律思想的理論基礎(chǔ)和指導(dǎo)原則。三民主義分舊三民主義和新三民主義兩個(gè)階段。第一，民族主義。民族主義是三民主義中的首要問題，其基本任何是“驅(qū)除韃虜，恢復(fù)中華”，即推翻清朝政府，光復(fù)以漢族為主體的“民族國(guó)家”。舊民族主義視滿族為異族，包含著某些大漢族主義色彩，又沒有明確提出反對(duì)帝國(guó)主義的任務(wù)。辛亥革命后，孫中山認(rèn)識(shí)到帝國(guó)主義才是民族革命的最大敵人，民族主義的任務(wù)遠(yuǎn)未完成。經(jīng)過重新解釋的新三民主義和民族主義，基本上克服了舊民族主義的不足，把反帝當(dāng)作了首要任務(wù)。#?4m1O1J"X/W/x第二，民權(quán)主義。民權(quán)主義是三民主義的核心，其中心內(nèi)容是“反對(duì)帝制，建立民國(guó)”，實(shí)質(zhì)是要推翻封建君主專制，建立資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)。孫中山的舊民權(quán)主義，從思想體系的性質(zhì)上說，基本沒有超出“天賦人權(quán)”的范疇，新三民主義則對(duì)民權(quán)主義作了重大修改，賦予了民權(quán)主義以新內(nèi)容。這集中體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是強(qiáng)調(diào)“主權(quán)在民”。二是主張“直接民權(quán)”。孫中山的新民權(quán)主義，不但突出了反帝反封建的革命性，而且批判了西方資產(chǎn)階級(jí)民權(quán)制度的虛偽性。j$^!X%f4h6X

第三，民生主義。民生主義是孫中山三民主義中最富有特色的部分，是三民主義政綱中的社會(huì)革命綱領(lǐng)。孫中山把民生主義歸納為解決“土地”和“資本”兩大問題。在舊民生主義階段，解決土地問題的方針為“平均地權(quán)”。土地問題是資產(chǎn)階級(jí)民主革命的中心問題。舊民生主義也把“平均地權(quán)”作為主要內(nèi)容。舊民生主義并沒有解決農(nóng)民所迫切要求解決的土地問題。在新三民主義階段，孫中山將“耕者有其田”和“節(jié)制資本”規(guī)定為新民生主義的主要原則。二、“自由、平等、博愛”的法律觀

孫中山曾將他的“三民主義”的“一貫之精神”概括為“自由、平等、博愛”。三、五權(quán)憲法和權(quán)能分治學(xué)說._!n3A5W*n3Q,r“五權(quán)憲法”的核心是把政權(quán)和治權(quán)分開，由人民掌握“政權(quán)”，政府實(shí)施“治權(quán)”。(T%a4]4^!I5z1X

第二節(jié)章太炎的法律思潮

一、建立總統(tǒng)制資產(chǎn)階級(jí)民主共和國(guó)的方案章太炎是“中華民國(guó)”一詞的發(fā)明者和解釋者，他贊成民主共和國(guó)制，堅(jiān)決反對(duì)封建君主專制。章太炎設(shè)計(jì)的“中華民國(guó)”的方案，從憲法思想上看，具有三個(gè)特點(diǎn)：第一，濃厚的民族主義色彩。!n;d7[3O)e7w第二，否定代議制。第三，主張直接民權(quán)。

二、維護(hù)人民權(quán)利平等的法律觀*C1h*R!y5|%C+q1l*z（一）“抑強(qiáng)輔微”的刑法主張

（二）“抑富振貧”的經(jīng)濟(jì)立法主張。具體內(nèi)容為：1.“均配土地”。2.“官辦工廠”。3.限制繼承權(quán)。4.統(tǒng)一貨幣。5.穩(wěn)定賦稅。;a#D;_9y.q4y

（三）“抑官伸民”的行政立法主張1H$S3@4E;j$y%o三、“專以法律為治”的主張)O$P3\\7N-}"y%W:m&M-X

章太炎設(shè)計(jì)的總統(tǒng)制共和國(guó)是“專以法律為治”的法治國(guó)。*Y"j7o6w(f6l4|)y/I章太炎重視法律，但不輕道德。他提出的道德要求主要有：1.知恥。2.重厚。3.耿介。4.必信。

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